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1、合同形式及风险防范,主讲：xxxx日期：2017.10,1,合同形式及风险防范主讲：xxxx1,目录,合同概述合同成立合同的内容和形式合同的效力合同的履行合同权利义务的终止违约责任审查点总结,2,目录合同概述2,概述：认识合同,成立合同？,3,概述：认识合同成立合同？3,各方执以为凭的契约、文书周礼秋官朝士“凡有责者，有判书以治则听” 唐 贾公彦 疏：“云判，半分而合者，即质剂、傅别、分支合同，两家各得其一者也。” 元 无名氏 合同文字楔子：“一应家私财产，不曾分另，今立合同文书二纸，各执一纸为照。” 清 翟灏 通俗编货财：“今人产业买卖，多于契背上作一手大字，而于字中央破之，谓之合同文契。商
2、贾交易，则直言合同而不言契。其制度称谓，由来俱甚古矣。” 老舍 二马第五段五：“工人们已经和电影厂签了字，定了合同，没法再解约。”,4,各方执以为凭的契约、文书4,合同 定义,合 同 法第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,合同调整的是平等主体间的财产关系！,5,合同 定义合 同 法合同调整的是平等主体间的财产关系！5,6,6,合同的成立,7,合同的成立7,订立,成立,生效,合同,合同成立旨在解决合同是否存在的问题，如果合同关系不存在就谈不上合同的履行、变更、终止、解释的问题
3、。,8,订立成立生效合同合同成立旨在解决合同是否存在的问题，如果合同,合同法第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。,如何订立合同,口头形式,书面形式,其他形式,9,合同法第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他,合同主体,合同法第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。,自然人,法人,达成基本合意,缔约内容,其他组织,10,合同主体合同法第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权,合同法第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约
4、定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。,11,合同法第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约,合同成立的必经程序,意思表示一致,合同成立,A,B,要约,承诺,12,合同成立的必经程序意思表示一致合同成立AB要约承诺12,合同法第十四条：要约是希望与他人订立合同的意思表示。合同法二十一条：承诺是指受要约人同意要约的意思表示。不同意则形成新的要约或反要约。,13,合同法第十四条：要约是希望与他人订立合同的意思表示。13,成立的时间、地点,由承诺实际生效的时间决定。到达主义。区分信函与数据电文的到达时间？书面=签约地数据电文=收件人的主营业地意义在于确定法院管辖
5、权（协议管辖）,14,成立的时间、地点由承诺实际生效的时间决定。到达主义。14,合同内容和形式,享有权利,承担义务,15,合同内容和形式享有权利承担义务15,一般构成条款,（一）当事人的名称或者姓名和住所;,合 同,(七)违约责任;(八)解决争议的方法。,(二)标的;(三)数量;(四)质量; (五)价款或者报酬;,（六）履行期限、地点和方式;,合同除个别必要条款外，大多由当事人约定,16,一般构成条款（一）当事人的名称或者姓名和住所;合 同(,合同的种类,有名合同,无名合同,1.买卖合同2.赠与合同3.借款合同4.租赁合同5.承揽合同6.建设工程合同是要式合同。7.运输合同8.技术合同9.供用
6、电、水、气、热力合同10.保管合同11.仓储合同12.委托合同13.行纪合同14.居间合同15.融资租赁合同,法律法规未命名的合同,17,合同的种类有名合同无名合同1.买卖合同17,格式条款与免责条款,格式条款一般有效。免除己方责任，加重对方责任、排除对方主要权利的无效。免责条款是否有效？免除人身伤害责任的无效。,18,格式条款与免责条款格式条款一般有效。18,合同的效力,有效,无效,可撤销、可变更,效力待定,19,合同的效力有效无效可撤销、可变更效力待定19,第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益
7、;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,20,20,第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销,21,21,合同的履行,22,合同的履行22,合同履行的主体标的期限地点履行方式履行费
8、用,一般规则 （一）、 当事人必须按照合同的约定全面适当严格地履行自己的义务。既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。 （二）、价款、质量等约定不明，补充约定，无法约定按法律规定合同法62条,23,合同履行的主体 一般规则23,同时履行先履行不安,合同履行中的权利,抗辩权,24,同时履行合同履行中的权利抗辩权24,（一）、同时履行抗辩权 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。（二）、先履行抗辩权 约定了债务履行的先后顺序，在按照约定应先履行的一方当事人未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其
9、相应的履行请求。（三）、不安抗辩权 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况恶化等法定情形的，可以中止履行。（你亏损严重我不履行，但注意证据收集）,25,（一）、同时履行抗辩权25,证据收集,26,证据收集26,合同权利义务的终止,27,合同权利义务的终止27,合同法91条,1、债务已经按照约定履行2、合同解除3、债务相互抵消4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权债务归于一人7、其他法定情形,28,合同法91条1、债务已经按照约定履行28,合同解除程序,1、通知对方-单方解除当事人约定一方解除合同的条件的，在解除合同的条件成就时，解除权人如果选择解除合同，应通知对方当
10、事人；发生法定情形而使当事人享有解除权的，解除权人如果选择解除合同，同样也应通知对方当事人。在这两种情况下，合同从通知到达对方当事人时起解除。2、对解除合同存在异议的，可请求法定机构解决。3、法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，应遵守特别程序的规定。,签订解除协议,通知解除,29,合同解除程序1、通知对方-单方解除签订解除协议通知解除,违约责任,30,违约责任30,第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。,31,第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不,违约金与定金,违约金,订金,
11、定金,区 分,32,违约金与定金违约金订金定金区 分32,案例：2011年3月20日，张先生与某开发商签订房屋买卖合同一份，张先生购买开发商的房屋一套，交房时间为合同签定后两个月内，购房订金12万元（言字旁订金），剩余购房款58万元，交房时一次性付清。合同签订后，张先生交付开发商12万元，收据载明为言字旁“订金”。张先生到期未能领取钥匙，张先生称开发商违约至今没有交房，开发商则称张先生违约不领钥匙不接收房屋，实质上房屋还不具备交付条件，张先生只好提起诉讼。,猜想结果如何？,33,案例：2011年3月20日，张先生与某开发商签订房屋买卖合同,（一）、定金与违约金 1、定金起担保作用，收受定金一方不履行义务应双倍返还 2、定金与违约金只能二选一 3、定金数额不得超过主合同标的额的20%（二）、违约责任与侵权责任竞合 只能二选一（三）、赔偿损失的计算： 已经造成的损失+订立合同时预见或应当预见到的损失（鉴于条款）,34,（一）、定金与违约金34,时效,3,35,时效335,审查,36,审查36,37,主体审查审查对方资质、签约能力审查资信签约人具备授权形式审查,谢谢！,38,谢谢！38,扫一扫,39,扫一扫39,
