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1、,合同法知识及实务培训,合同管理, 合同法概述, 合同法实务,1,合同规范化管理的重要性,公司合同管理,1.1对合同设计、管理的认识误区,认识误区,签不签合同不重要,合同本身不能解决纠纷,合同设计管理就是修改合同,合同设计管理降低效率,错误理由,君子协定更可能履行，不签合同的情况很多，多增一道手续而已。,合同即使约定解决纠纷方法，多数没用，更多靠协调解决。,修改合同文本或在履行中变更合同内容而已。合同是业务问题与合同管理无关。,合同设计与管理徒增很多不必要的程序，时间和人力成本主高，且效率低。且不能适应市场变化。,合同是确定双方权利义务最重要的规则，除了一手钱一手货的交易外，有明确的规则有利于
2、减少纠纷。,没有合同，当协商不成时，双方的重大权利义务便处于空白状况。,合同设计与管理是包括签订、履行、解除等内容的一个系统工程。不能割裂开来。,没有安全的利润不是利润，没有安全的经营效率，谈不上效率。应当在二者之间寻求一个平衡点，而不是偏废哪一点。,公司合同管理,1.2合同设计管理的作用,合同设计管理的作用,最基础,最核心,最易忽视,最根本,提升企业形象,监控经营风险,创造经济效益,提高管理水平,外界往往以合同的管理水平来衡量一个企业的外在形象,通过严谨科学的合同管理，明确企业收益与风险，运用适当的合同条款防范、规避风险，确保收益实现,通过对合同条款的合同设计，以及对履行中具体问题的妥善处理
3、，可以使企业以最小的成本获得最大的收益。,合同是企业对外开展业务的主要依据、凭证，合同管理水平是企业综合管理水平的集中体现。,2,公司合同审批流程,公司合同管理,2合同审批流程,项目真实性、商务条款合理性,合法性、严密性、可行性,业务前景、业务利润、回款风险,合同签字、同意盖章,公司合同管理,2法务部内部审核流程,在法律框架下对文书进行修改,01,合同预审,法务部对送审的合同电子版进行预审，并转至法律顾问进行审核,02,法律顾问审核,法律顾问对合同进行审核，出具法律意见书，将意见书、预审意见转至经办人,合同复核,03,法务部审查合同是否按照法律意见书、预审意见修改,法务内部审核流程,公司合同管
4、理,2合同审批流程,合同经审批通过后，则可申请加盖印章。 合同审批表,3,合同管理,公司合同管理,3合同管理,保留复印件,公司合同管理,3合同管理,电子文档 编写电子版合同管理登记表,公司合同管理,3合同管理,分类管理按部门分类按合同性质分类,公司合同管理,3合同管理,企业合同管理,3,合同法务审核中的常遇问题,公司合同管理,3合同审查中常遇的问题,1、合同文本开头的主体未填写或书写错误；2、合同存在空白条款未填写或未划除；3、履约要求和违约责任过于简单笼统；4、业务员代法定代表人或委托代理人签字；5、合同签约日期、地点未填写；6、对方加盖的印章名称不具有主体资格；7、合同归档资料不齐全，集中
5、管理不及时。,公司合同管理,3合同审查中常遇的问题,8、合同未签订时已经过了付款时间，一签定就违约；9、对合同事项进行变更、终止时，常以电话、Email、传真方式作出，缺少书面变更/补充协议、签字的会议纪要、盖章或签字确认的传真回函等。10、既约定了仲裁，又约定了诉讼，依据法律规定，视为未约定，建议约定为我方所在地法院（即汉阳区人民法院）；。,名称或姓名、住所地及联系方式等,明确、具体、可操作预付款、定金、托收、担保,明确、具体、可操作质量、回款率、保质期、履行期限,协商仲裁诉讼,明确责任主体以便追究,明确时间地点以便确权,根据合同法某条款，协商某事宜。,合同法概述,合同全貌,1.1合同概念,
6、什么是合同？,合同法概述,主体相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间；内容相对性，指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有合同规定的权利，并承担该合同规定的义务；责任相对性，指违约责任只能在特定的合同关系当事人之间发生。,合同相对性原则,要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方称要约人，接收要约的一方称受要约人。对像特定；以订立合同为目的；内容具体确定；明确标的、价款、数量等主要条款表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺必须由受要约人作出。承诺必须向要约人作出。承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺必须在承诺期间内作出。,1
7、.2合同成立,合同,合同法概述,合同法概述,1.2合同成立,甲与乙是否成立合同关系？甲：“我公司急需A级绿色豆100吨，如你们有货，请速来函电。”乙： 向甲回复了函电，告知甲都备有现货，且告知了绿豆的价格。 在发出函电后，即时派车给甲送去了100吨A级绿色豆。,甲与丙是否成立合同关系？甲：“我公司急需A级绿色豆100吨，如你们有货，请速来函电。”丙： 向甲回复了函电，告知甲都备有现货，且告知了绿豆的价格。甲：“我公司愿意购买贵厂100吨A级绿色豆，盼速发货，运费由我公司承担。”丙： 丙回函告知已准备发货。,要约阶段，合同尚未订立,合同已订立,某食品公司甲因生产需购置一批A级绿色豆，特向乙、丙两
8、家供应商发出函电。,甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。,合同法概述,1.2合同成立,情形一：后乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。,情形二：后甲公司发现丙公司有该种零件出售，甲就向丙公司采购了一批零部件，但未通知乙公司。乙公司制造了该种零部件后，通知甲公司商谈购买事宜，甲公司以已向丙公司购买为理由拒绝商谈。,案例,合同成立过程中，一方反悔是否应承担法律责任？,我国合同法第42条规定：“当事人在成立合同过程中 有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损
9、害赔偿责任: (一)假借订立合同，恶意进行磋商； (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况; (三)有其他违背诚实信用原则的行为。”,1.2合同成立,合同法概述,缔约过失责任,它指在合同成立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。,1.2合同成立,合同法概述,1）订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等； 2）准备履行或履行合同所支出，如仓储费、人工费、运费等； 3）主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用； 4）上述费用的利息损失； 5）丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失。 订立 合同时 ，对方明确
10、知道的。,赔偿范围,构成要件,返回案例,缔约一方当事人有违反先合同义务的行为。违反先合同义务的行为须给对方造成了信赖利益的损失；违反者在主观上必须存在过错；违反行为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。,案例,1.3合同生效,合同法概述,某食品公司与某设备厂签订协议：食品厂支付10万元购买一台BYSJ-2型号的豆渣除湿机，设备厂同意并送货上门。,甲（男22岁）与乙（21岁）是男女朋友。某日，甲说：“等你满二十二岁时，我送你一部iphone5作为生日礼物，乙表示乐意。”,某食品公司与某厂签订协议：如果该厂能在2014年1月1日取得鸭血生产加工的相关资质，那么食品公司就委托该厂以4元/盒的价格贴
11、牌加工鸭血。,某中国公司与某外资企业签订协议：约定该中国公司将其持有的某设计公司40 %的股权以195万元的价格转让给某外资企业。,合同成立即生效吗？,返回,合同生效的条件：,当事人主体适格，即应具备实施法律行为的相应资格和能力；当事人应是在自愿的基础上达成的意思表示一致；合同的标的和内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式。,1.3合同生效,合同法概述,1.3合同生效,合同法概述,1.3合同生效,合同法概述,1.4小结,合同法概述,合同成立,合同生效,合同成立是合同生效的逻辑前提，在合同不成立的情况下，谈不上合同有效与无效的问题。,合同成立是一个事实判断，其回答的问题是“有没有某一合同存在”
12、。合同成立过程中，合同不具有约束力，除非有过错给对方造成损失；合同成立过程中，过错当事人承担的是缔约过失责任。,合同生效是一个价值判断，回答的问题是“已经存在的某一合同是否能获得法律的保护”。合同一旦生效，就对当事人产生法律约束力；合同生效后，当事人如果违反合同承担的是违约责任。, 合同法实务,企业法人职能部门分支机构委托代理人,主体审查,合同主体身份认不清,张某和王某是朋友，王某是某公司的法定代表人。2011年3月，王某向张某借款十万，出具了正式的借据，并加盖了某公司公章。事后，王某拒绝还钱。张某把王某告上了法庭。王某辩称是公司借款，因为上面盖的是公司公章，他只是以公司法定代表人身份签字。法
13、院以起诉主体错误为由驳回了张某的起诉。张某随后起诉王某所在公司，法院判决胜诉。可该公司经营亏损，根本就没有偿还能力。王某虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。张某的借款，最终得不到偿还。,案 例一,合同法实务,1主体审查,合同相关方的法律地位认识错误,A公司为大型企业集团，实力雄厚；B公司为该大型企业集团的子公司；甲根据B公司发出的订单，向B公司供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从A处回收货款，交易一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与B公司签订了一系列合同。后B公司经营状况恶化、所欠货款不能支付，于是甲向A集团追讨，A集团以其非交易合同主体为由拒绝还款，为
14、此造成甲损失惨重。,案 例二,合同法实务,1主体审查,缺乏对合同主体资信情况的调查,我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。,案 例三,合同法实务,1主体审查,合同法实务,1主体审查,在合同关系中，首
15、先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。合同主体可以是自然人、法人和其他组织。,资信能力（履约资格、履约素质）能否独立签约？有无履约能力？,明确你在和谁交易？,合同法实务,1主体审查,合同主体存在哪些法律风险点？,合同相对人不具备相应资信、能力；,合同相对人为法人职能部门，无授权；,非法人单位，并未依法取得营业执照；,委托人签订合同无代理权或超越代理权。,合同法实务,签约资格：企业三证，即法人营业执照（经营范围）、组织机构代码证和税务登记证；特殊行业的还需审查生产许可证、流通许可证或其他相应的资质；履约能力：供货业绩、商业信誉、公司盈利
16、等情况。,1主体审查,合同法实务,结论：一般地，企业超越经营范围签订的合同有效，特殊情况下无效。,1主体审查,合同法实务,不具有法人独立人格，是法人的一个内部组成部分。,签约资格：一般不具有签约资格，以职能部门名义签署的合同无效。,但是，如果职能部门具有法人的授权委托书实质仍是以公司名义进行民事活动，则可认定该合同有效。,1主体审查,合同法实务,不是独立的法律主体，但通常是一个独立的会计个体。如保险分公司、银行分行等。,履约能力：同时需要核实其上级法人，因为分支机构承担民事责任的方式，先以该机构财产承担，不足部分由开办法人承担。,1主体审查,合同法实务,在委托授权的范围内，以委托人的名义，为了
17、维护委托人的利益从事民事行为的主体。,签约资格：须有委托人的授权委托书。,审查内容：审查代理人的代理身份和代理资格，及代理权限。 没有代理权 超越代理权 代理权终止,1主体审查,合同法实务,是指代理人不具有代理权所实施的代理行为。无权代理包括根本未经授权的代理，超越代理权的代理及代理权已终止的代理。狭义的无权代理仅指没有代理权的行为。,是指被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律效果强行由被代理人承担的代理。,法律后果：无权代理人签订的合同为效力待定合同，取得代理人追认后有效，否则无效。,法律后果：表见代理人签订的合同为有效合同，
18、无需代理人人追认。,1主体审查,2,标的条款预付条款风险转移条款争议解决条款违约条款生效条款,合同签订,合同法实务,合同法实务,2合同签订,标的条款,标的是合同当事人双方权利和义务所共同指向的对象.它是合同成立的必要条件，是一切合同的必备条款。通俗来说，标的就是目的。一般的买卖合同中，标的就是“物”，当然标的也可能是“行为”，如服务合同中的标的是“提供服务”。,标的物是指当事人双方权利义务指向的具体物体。一个合同必须有标的，而不一定有标的物。比如，在服务合同中就没有标的物。,标的与标的物,风险点：标的不具体不明确或是不合法。,合同中应清楚地写明标的名称、数量、质量等，以使其特定化。,合同法实务
19、,2合同签订,预付条款,合同法实务,2合同签订,风险转移条款,风险点：风险转移条款未约定或约定不明确。,合同法实务,2合同签订,风险转移条款,风险点：风险转移条款未约定或约定不明确。,案例：食品企业甲向供应商乙购买了一批包装盒，合同约定：标的物风险自交付时发生转移。后乙方某日深夜将包装盒运至甲方工厂内，由于气候干燥，不小心发生火灾，致使该批包装盒被烧毁。后双方为此发生纠纷，甲方认为包装盒虽运输至厂区内，但由于是深夜到厂，还没经员工接收确认，不能视为交付，乙方认为包装盒进入了厂区即表示交付了。,对策：在合同中明确约定，标的物交付指定人员签收后，风险发生转。,合同法实务,2合同签订,争议条款,合同
20、法实务,2合同签订,1、选择法院：法定管辖：法律规定只能由法院管辖的案件（三种情形）。约定管辖：可以在法律允许的范围内约定管辖法院，并且只能约定 一个法院管辖，否则约定管辖无效。原告住所地；被告住所 地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。2、选择仲裁： 仲裁机构具体明确、唯一，否则无效； 注意：如果当事人既约定法院管辖又约定仲裁的，该条款无效。两种方式的主要区别： 法院：两审终审；有利执行 仲裁：一裁终局；专业性强，期限较短,争议条款,合同法实务,2合同签订,违约条款,风险点：违约条款过于简化，不利于操作。,2合同签订,合同法实务,生效条款,风险点：1）要求代理人签字生效的未签字；2）签约
21、时间不明确；3）异地传真签约。,3,合同履行中的法律风险点合同履行中的三大抗辩权合同履行中的债权债务转让合同变更及解除合同履行中的风险防范要求,合同履行,合同法实务,3合同履行,根据合同法第62条规定，当事人就有关合同内容约定不明确的，可参照右边所列规则：,3.1 合同履行中的法律风险点,合同法实务,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辩权,互负债务，没有先后顺序,合同法实务,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辩权,互负债务，有先后顺序先履行一方未履行、履行不符约定后履行一方可拒绝履行,乙,不交货,甲,拒绝付款,合同法实务,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辩权,可中止履行,应当先履
22、行的一方，有证据证明对方有：,经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,二次效力：仍不能恢复履行能力或提供担保，可解除合同。,合同法实务,3合同履行,3.3 合同履行中债权债务的转让,债权转让,债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。,债务转让,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。,合同法实务,3合同履行,3.4 合同变更与解除,因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在
23、合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。,法定解除,解除后果,合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。,合同法实务,3合同履行,3.5 合同履行中的风险防范要求,1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。4、合同转让时需履行相关法律程序。5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。,4
24、,造成违约的风险点违约责任案例分析债权保全,违约处理,合同法实务,4违约处理,当事人造成违约的主要法律风险点有哪些？,1、完善企业合同管理制度。2、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。3、及时搜集和保存好各种证据。4、充分利用合同法和合同赋予自身的权利。,合同法实务,4违约处理,如果对方当事人出现违约行为，我们该怎么办？,合同法实务,4违约处理,定金与违约金的适用关系：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。两者不可并用。违约金和法定损害赔偿的适用关系可以概括为：原则上不并存；就高不就低；优先适用违约金责任条款。定金与损害赔偿金的适用
25、关系：可以同时适用，但不得超过合同的总标的额。,合同法实务,4违约处理,案例,合同法实务,4违约处理,如果选择定金，可以获得：1 X2=2万，2+2.5=4.5万元如果选择违约金，可获得：30%X10=3万2.5万元，3+1=4万元如果选择实际损失，可获得：2.5+1=3.5万元,【分析】,定金VS违约金 定金VS赔偿金 违约金VS赔偿金 ,适用定金罚则：支付定金一方违约无权要求返还定金；接受定金一方违约，应双倍返还定金,合同法实务,4违约处理,对方违约时，如何债权保全？,债权保全是指法律为防止因债务人的责任财产不当减少给债权人的债权带来损害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。主要包括撤销权与代位权。,合同法实务,撤销权,4违约处理,请求法院撤销甲的行为,合同法实务,代位权,4违约处理,直接起诉丙归还100万,谢谢观看,培训完毕！,
