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1、国际贸易实务,集美大学工商管理学院邵文玲,Email:,第7讲 进出品商品的索赔仲裁不可抗力,开篇案例 案例一：某企业以CIF条件出口1000公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨300美元，共300 000美元。卖方交货时，实际交货的品质为二级大米。按订约时的市场价格，二级大米每公吨250美元。根据公约的规定此案中卖方属于非根本性违约，买方据此可以向卖方提出损害赔偿的权利。提出的索赔要求可包括:（1）一级大米与二级大米之间的差价； （2）因卖方违反合同而使买方遭受的利润损失。,一、 索赔,争议与索（理）赔,争议（Disputes）交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的
2、纠纷。索赔（Claim）指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上是指主张权利，在实际业务中，通常指受损害方因对违约方违约而根据合同或法律提出予以补救的主张。理赔指违约方对受害方所提赔偿要求的受理与处理。,1.1 违约责任 1.1.1 违约行为的鉴定 1.1.2 对违约后果的法律规定,违 约,违约（Breach）指买卖双方中，任何一方违反合同义务的行为。买卖合同是对缔约双方具有约束力的法律性文件。,常见的违约情况一方当事人故意违约；一方当事人疏忽、过失或业务不熟导致违约；缔约双方所签合同条款欠妥当，致使双方的理解与解释不一致导致违约。,英国法律对违约的规定,违反要件（Bre
3、ach of Condition）指违反合同中的主要条款，受害方有权因之解除合同并要求损害赔偿。（品质、数量、交货期、付款条件）违反担保（Breach of Warranty）指违反合同中的次要条款，受害方有权因之而要求损害赔偿，但不能解除合同。,美国法律对违约的规定,重大违约（Material Breach）指一方违约，致使另一方无法获得该项交易的主要利益，受害方有权主张解除合同并要求损害赔偿。轻微违约（Minor Breach）指约情况比较轻微，没有影响对方在交易中取得主要利益，受害方有权要求损害赔偿，但不能解除合同。,联合国国际货物销售合同公约对违约的规定,根本性违约（Fundament
4、al Breach）“一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以致实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。”如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告解除合同，并要求损害赔偿。,联合国国际货物销售合同公约对违约的规定,非根本性违约（ Non-fundamental Breach）如果由于当事人不能预知，而且处于相同情况下的另外一个通情达理的人也不能预知会发生这种结果，那么就不构成根本性违约。在这时，只能要求损害赔偿。,中华人民共和国合同法对违约的规定,合同当事人一方违约后，受害方可以要求违约方承担“继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，也可以提
5、出“解除合同”。继续履行补救措施违约金 赔偿损失 定金,1.2.1 确定索赔对象与时效1.2.2 提供索赔依据 1.2.3 做好理赔工作,1.2 索赔与理赔,案例分析：中国某公司与欧洲某进口商签定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向保险公司投保一切险,用信用证支付。货到鹿特丹后，检验结果表明：全部货物潮湿、发霉、变色，损失价值10万美元。据分析，货物损失的主要原因是由于生产厂家在生产的最后一道工序中，未将皮具湿度降到合理程度。 问：1、进口商对受损货物是否支付价款？ 2、进口商应向谁索赔？,索赔对象的责任与索赔时效,1.3 买卖合同中的索赔条款,1.3.1 异议与索赔条款 1.3.2 罚金条款
6、,合同中的索赔条款,（一）异议和索赔条款：（补偿性）一方如违反合同，另一方有权提出索赔索赔依据（货损检验证明、船长签署的货物短损证明、提单、保险单、商业发票等）索赔期限赔偿金额赔偿办法（二）罚金条款 （惩罚性和补偿性）,开篇案例：案例一：我国某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争， 埃及被迫关闭苏伊士运河。我国所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息损失。我方拒绝了对方要求，因此引起争议。案例二： 某出口商以CIF条件出口货物一批，合同规
7、定装运期为10/11月份。10月20日，出口国政府公布一项条例，规定从11月1日起，除非有特别许可证，否则禁止该货物出口。卖方未能装运货物，于是买方请求赔偿损失。,二、 不可抗力,2.1 不可抗力的认定 2.1.1 不可抗力的含义 2.1.2 不可抗力的范围及事件的认定 时间性 不可抗拒性 无过失性 可确定性,不可抗力的含义,不可抗力（Force Majeure）：在签订买卖合同之后，发生了不是由于任何一方当事人的疏忽或过失而造成的，而是当事人无法预见、无法预防、无法避免和克服的自然灾害或意外事故，致使合同不能履行或不能如期履行。遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。（免责
8、条款）,2.2 不可抗力事件的处理 2.2.1 不可抗力事件的通知和证明 2.2.2 不可抗力事件的处理 变更合同 解除合同,2.3 买卖合同中的不可抗力条款 2.3.1 不可抗力条款的主要内容2.3.2 不可抗力条款的规定方法,不可抗力条款的主要内容,不可抗力事件的范围不可抗力的后果事故发生后通知的期限和方式证明文件及出具证明的机构 不可抗力条款的规定方法（概括式、列举式、综合式）,案例分析：我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定2001年12月交货。11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不可抗力为由要求免
9、除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔。 问：（1）我方可主张何种权利？为什么？ （2）美方的索赔要求是否合理？为什么？,开篇案例：甲方与乙方签订了出口某种货物的买卖合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同所发生的一切争议，双方提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行。仲裁裁决是终局性的，对双方具有约束力。”在履行合同的过程中，乙方提出甲方所交的货物品质与合同规定不符，于是双方将争议移交甲国仲裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉，事后，甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙
10、方不服。问：乙方可否向本国法院提出上诉？为什么？,三、 仲裁,3.1 争议及其处理方式,3.1.1 产生争议的原因过失（双方过失、单方过失）故意（双方故意、一方故意）不可抗力或第三者的行为,3.1 争议及其处理方式,3.1.2 争议的种类 出口商与进口商之间的争议贸易商（出口方）与制造厂商之间的争议出口商与银行之间的争议出口商与轮船公司间的纠纷出口商与航空公司间的纠纷出口商与保险公司的争议,3.1 争议及其处理方式,3.1.3 争议的解决方式 协商调解仲裁 仲裁也叫“公断”，是指当事人双方自愿将他们之间存在的争议提交双方同意的仲裁机构审理和裁决，裁决是终局性的，对双方都具有约束力。诉讼仲裁与诉
11、讼的比较,核心作用是排除法院对有关案件的管辖权（Jurisdiction）,3.2 仲裁协议的形式和作用1、形式： 仲裁条款（ Arbitration Clause）或事前协议 提交仲裁的协议（Submission）或事后协议若事前协议与事后协议不一致，以事后协议为准两种仲裁协议的形式具有同等法律效力 2、作用：表明自愿将争议交由仲裁机构裁决使仲裁机构取得对争议案件的管辖权,3.3 仲裁程序 仲裁的申请、仲裁员的指定、仲裁的审理、仲裁的裁决3.4 仲裁裁决的承认和执行3.5 买卖合同中的仲裁条款主要内容：仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序、裁决效力、仲裁费用的承担,3.6 仲裁条款举例,规定在我国仲
12、裁的条款例：凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。在被申请人所在国仲裁的条款在第三国仲裁的条款,甲方与乙方签定了出口某货物的合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉方国家进行。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”合同履行过程中，双方因品质问题发生争议，于是将争议提交甲国仲裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉。事后甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙方不服。 问：乙方可否向本国法院提请上诉？为什么？,案 例,
