第5章个体独资企业及合伙企业法律制度课件.ppt

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1、第五章个人独资企业与合伙企业法律制度,第五章 个人独资企业与合伙企业,第一节 个人独资企业法,一、个人独资企业的概念和特征,1、个人独资企业的概念：是指依个人独资企业法（2000年）在中国境内设立，由一个自然人投资、财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,2、个人独资企业的特征：依法设立；一个自然人投资形成；在中国境内设立；投资人承担无限责任；,第五章 个人独资企业与合伙企业,二、个人独资企业设立条件,1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和生产经营条件；5、有必要的从业人员；,三、投资人的权利和责任,

2、企业财产归投资人个人所有，依法行使所有权,以投资人个人财产或家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,权利：,责任：,第五章 个人独资企业与合伙企业,四、个人独资企业事务管理,1、管理模式,自行管理,委托他人管理,应订立书面的委托管理合同；,受托人应为完全民事行为能力人；,投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人。,2、管理者行为,管理者的消极义务（P71）,第三章 市场主体的准入与退出法律制度,个人独资企业的事务管理,自行管理 管理模式 ： 委托管理 诚信、勤勉义务 不得索取或者收受贿赂 不得侵占企业财产 管理者的义务 ：不得挪用企业的资金 不得从事与本企业相竞争的业务 不得本企业订立合同或

3、进行交易,第五章 个人独资企业与合伙企业,五、个人独资企业的解散和清算,1、企业解散,投资人决定解散,投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承的,被依法吊销营业执照,法律或行政法规规定的其它情形,2、企业清算,清算程序的起动,投资人自行清算,债权人申请法院指定清算人,第五章 个人独资企业与合伙企业,自行清算时的债权申报,清算人,书面通知,公告通知,30日内,债权人,60日内,申报债权,债务清偿顺序,（支付清算费用后）,1、所欠职工工资和社会保险费用,2、所欠税款,3、其他债务,例：清算费用2万元；职工工资3万元；社会保险费用1万元；所欠税款1万元；债权人甲、乙、丙分别2、3、5万元

4、；问企业财产+个人财产总计分别为1、4、12万元时的清偿结果是什么？,第五章 个人独资企业与合伙企业,清算期间投资人义务,不得开展与清算目的无关的经营活动；,不得转移、隐匿财产；,投资人责任承担,企业财产不足清偿债务的，应以个人其它财产清偿；,但债权人在5年以内未向债务人提出偿债请求的，该上述责任消灭。,注销登记,个人独资企业法,继【公司法】、【合伙企业法】出台之后，我国又颁布了【个人独资企业法】，这标志着我国市场经济三大基本企业形态均已确立，现代企业制度的法律框架初具规模。,个人独资企业法的制定使创业变得容易，增加了就业机会，大大缩短了失业周期；同时还可刺激经济增长，完善我国的社会主义市场经

5、济体制，真可谓一石多鸟。,实行改革开放以来，非公有经济在我国得到了迅猛发展，目前已经是三分天下有其一，成为了我国社会主义市场经济中不可缺少的重要组成部分。,三、管理四、解散和清算五、法律责任,个人独资企业法,一、概述,二、设立,重点讲授：1、企业的特征和设立条件；2、投资人的无限责任；3、管理的委托；4、终止制度,可以有多种经营方式。一般有：自产自销、代购代销、来料加工、来样加工、来件装配、零售、批发、批零兼营、客运服务、货运服务、代客储运、装卸、修理服务、咨询服务等。代理销售、连锁经营是新产生的经营方式。诸如此类，个人独资企业均可采用。,案例,沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围

6、的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，04年末，决定解散华晶。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿44万元后，将剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿本人的债权。问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？ 对李某的诉讼请求，法院是否会支持？,是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财

7、产对企业债务承担无限责任的经营实体,一、个人独资企业概述概念,1、概念,我国个人独资企业法于年月日起正式开始实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生巨大而深远的影响。,投资主体的个人性； 财产的个人性；责任的无限性； 企业的非法人性,特征,一、个人独资企业概述特征,1）投资主体的个人性 是由一个中国的自然人投资的企业。 (企事业单位、外资均不可）2）企业财产的个人性 个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业 的财产享有完全的所有权。,2、特征,特征有如下四个：,一、个人独资企业概述特征,3）责任的无限性 投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。 投资人若以其家庭共有财产作为个

8、人出资的， 则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,其无限责任与合伙企业的无限责任有所不同。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故，企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！,投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各国立法的通例。,一、个人独资企业概述特征,以家庭共有财产承担无限责任的前提： 投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的。 在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实 际意义上的家庭经营。 在形式上，应当是在设立申请书中载明以家庭共有财产作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。 如果

9、不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资企业债务。,所谓无限责任，是指当企业财产不足清偿企业债务时，投资人以个人其他财产予以清偿，直至全部清偿，若不能全部清偿则个人破产。但个人财产通常与家庭财产难以分开。,就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的,一、个人独资企业概述特征,4）企业的非法人性 是独立的民事主体，但仅是一个经营实体， 而不具有法人资格。,法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。,

10、分析案例,二、个人独资企业设立,a.投资人为一个自然人且只能是中国公民。b.有合法的企业名称不得使用有限、公司等字样c.有投资人申报的出资应当与生产经营规模相适应d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；e.有必要的从业人员。,应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动的人 名称必须与责任形式相符,1、设立的条件,对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。 在知识经济蓬勃发展的今天，投资人最大的财富除了资金以外，更重要的还有知识和技术。而且，不规定注册资本最低限额是国际上通行的做法，规定注册资本被视为是剥夺穷人投资权利的违法行为。,二、个人独资企业设立,申请书应载明企业的名称、

11、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等,2、设立的程序,申请工商登记执照签发即成立,申请文件：1、设立申请书；2、投资人身份证明；2、生产经营场所使用证明等文件。,委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的 合法证明。 个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的 业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。,登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复,二、个人独资企业设立,1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业 或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。2、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。3、个人独

12、资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在 作出变更决定之日起的15 日内依法申请办理变更登 记。 个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下 列文件： 1）投资人签署的变更登记申请书； 2）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。,分支机构的民事责任由设立者承担,3、设立的工商管理,案例分析,沙河口区的张某，原系某家电子企业技术人员，2003年2月初辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。他申请登记的有关事项如下： 1、经营场所为高尔基路18号； 2、经营范围为家电销售、维修 3、现金1000元作为出资 4、企业名称为“远清家电销售维修有限公司” 并提交了相应的文件资料如

13、产权证、身份证等。 3月3日，他接到了工商局电话，告知不予登记问题 工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？,三、个人独资企业的权利与义务,在权利方面： 1、企业财产所有权2、自主经营权3、申请贷款权 4、取得土地使用权5、拒绝摊派权,一个基本的法律原则，即权利和义务的统一。,在义务方面：1、必须遵纪守法、遵守诚信原 则，不损害社会公共利益2、依法纳税 3、承担无限责任等。,就以投资人承担无限责任来看，这是在法律对个人独资企业没有“最低注册资金”规定的情况下，为了严格规范投资人的行为和保护债权人利益的需要而如此规定的，较宽松的设立条件必然伴随着严格的责任形式。,三、个人独资企业的权利与义

14、务,特别说明事项：个人独资企业招用职工的： 1、应当依法与职工签订劳动合同； 2、保障职工的劳动安全； 3、按时足额发放职工工资，并按照国家规定参加社会保 险，为职工缴纳社会保险费。 任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。 对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒绝。,三、投资人及事务管理,对本企业的财产依法享有所有权。登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任,投资人,事务管理,个人独资企业投资人可自行管理企业事务；也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理,1、应当签订书面委托合同，明确委托

15、的具体 内容与授予的权力范围。2、委托人如果因授权不明造成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。 3、委托的职权限制不得对抗善意第三人,三、投资人及事务管理,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员权利的限制：P69,受托人的限制,1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；5）擅自以企业财产提供担保6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8）未经

16、投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给 他人使用；9）泄露本企业的商业秘密；10）法律、行政法规禁止的其他行为。,犯罪行为！,三、投资人及事务管理,受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害 赔偿责任。 该责任属于违约责任，应当予以赔偿。 但该违约责任的承担是有条件的： 一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同； 二是管理企业事务的行为； 三是给投资人造成损害。,三个条件须同时具备，否则，受托人或被聘用人不承担违约损害赔偿责任。,受托人的责任,主要分为两

17、种：,设为了筹资变卖资产,三、投资人及事务管理,第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任。 在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用职务或工作之便侵占企业的财产或利益。 为此，该法第46条规定：“投资人委托或者聘用的人员违反本法第20条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”,该条规定的民事责任方式，一是退还，二是赔偿。当该企业财产或利益仍存在的，用责令退还的责任方式； 但该财产或利益不复存在的，用赔偿损失的责任方式； 如果退还了财产还有其他损失的，则可与赔偿损失的责任方式并

18、用。,案例分析,华明商行是一家个人独资企业，主营家居用品，开业后一直是出资者经营，后因病委托张某经营管理。不久，张某的好友李某想开办一家陶瓷店，需向银行贷款，要求担保，李某因无可抵押之物，故求张某。张某在未征得出资者同意的情况下，以华明商行现有的财产为李某的贷款作了抵押，李某谢张某1万元一年后，贷款到期，李某却因经营不善无力还贷，银行要求担保人归还。问：李某贷款的担保人是谁？商行？张某？为什么？商行、出资人、张某、李某在本案中分别承担哪些责任？为什么？,四、个人独资企业的解散与清算,个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人

19、 决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。,指企业终止活动，使其民事主体资格消灭的行为。,解散,四、个人独资企业的解散与清算,1、清算人：个人独资企业的清算可以由投资人自行清算 也可以由债权人申请人民法院指定清算人 进行清算。2、程序：投资人自行清算的 1）通知 清算前15日内书面通知债权人（无法通知 的，应当予以公告） 2）申报 债权人应当在接到通知之日起30日内，未接 到通知的应当在公告之日起60日内，向投资 人申报其债权。3、清偿顺序： 1）所欠职工工资和社会保险费用； 2）所欠税款； 3）其他债务。,前一顺序没有清偿的，后一顺序不得清偿；同一顺序的，

20、按照比例清偿；不足清偿的，由投资人以其他个人财产清偿。,四、个人独资企业的解散与清算,4、效力： 1）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续 期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未 向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 2）清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的 经营活动。 3）在按规定清偿债务前，投资人不得转移、 隐匿财产。 4）个人独资企业财产不足以清偿债务的， 投资人应以其个人的其他财产予以清偿。,在企业的解散和清算中也体现出了投资人对企业债务所负的无限责任,隐匿或转移财产，逃避债务的，依法追回其财产，并按有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,投资人的

21、财产性法律责任中，有一个民事责任与行政责任、刑事责任的冲突协调问题。投资人的财产是有限的，如果既有民事赔偿责任，又有罚款、罚金或没收财产的行政责任和刑事责任，如何处理呢？适用投资人财产性法律责任的民事赔偿责任优先的原则。根据这个原则，投资人的财产足以承担各项法律责任时，分别承担；不足承担各项法律责任时，民事赔偿责任优先承担。,四、个人独资企业的法律责任,关于法律责任部分，特别提醒：,个人独资企业法第43条规定：“投资人违反本法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担民事赔偿责任。,1、关于承担责任的先后顺序：,四、个人独资企业的法律责任,

22、违反规定提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得 企业登记，情节严重的； 涂改、出租、转让营业执照，情节严重的； 个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业 的，或者开业后自行停业超过6个月以上的。,2、企业可能被处以吊销营业执照处罚的情形,对符合个人独资企业登记条件的申请，登记机关不予登记或者超过期限不予答复的，当事人可以采取什么途径主张权利呢？ 当事人可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。,3、登记机关不履行职责的救济途径,个人独资企业法要点归纳,含义：一人；个人所有；无限责任特征：主体、财产的个人性；责任无限性；非法人性,五、法律责任,一、概述,二、设立,条件：人；名称；出资；场所与条件；

23、从业人员程序：申请、证明；委托；批准；变更,三、管理,权利义务：5项权利；3条义务；用工3要求和拒绝摊派管理：自管； 托管：1、合同；授权不明的责任；善意第三人 2、受托人的限制：10条 3、受托人的责任：违约；侵权,四、解散和清算,情形：自己决定；死亡；吊销；其他程序：清算人、通知、申报；清偿顺序效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；,1、责任的顺序2、吊销执照的情形,案例分析,原告：沛县东光铸造有限责任公司被告：徐州宏达水泵厂 被告：李传营 被告徐州水泵厂系个人独资企业，多次向原告购买配件。2002年6月，欠原告货款57000元，在支付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于200

24、2年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。 当年11月，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协议，甲方决定将水泵厂转让给乙方。协议签定后，水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。 后原告依还款计划要求被告水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝。原告诉至法院，要求水泵厂还债，在审理期间 ，又依原告申请追加李某为被告。被告水泵厂辩称，水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为王某，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告对水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承

25、担清偿责任。,案例分析,江苏省沛县人民法院经审理认为：原告与被告水泵厂买卖合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履行还款义务。徐州宏达水泵厂工商登记为个人独资企业。而个人独资企业因其有自己的名称，且必须以企业的名义活动的特性，故个人独资企业是一个独立的市场经济主体。 因此对企业债务的承担亦应具有相对独立性。即应先以其独立的自身财产承担责任，而不是既可由企业承担，亦可由投资人承担，本案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业财产偿还，在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还，若由此而致现投资人利益受损，现投资人可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追偿。但

26、原告不能直接向原投资人李某追讨本案所涉债务。原投资人不能因企业转让而免除所有责任。其应对现投资人承担连带责任。,练习题,1、合伙企业从组织形式上看，是契约式组织。（ ）2、经全体合伙人一致同意，合伙人也可以用劳务出资。 （ ） 3、设立合伙企业有2个以上合伙人，其中必须至少有1人是承担无限责任者。（ ） 4、合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。（ ） 5、入伙的新合伙人只对入伙后发生的企业债务承担无限连带责任。（ ）,公司法,公司法在经济法中，占据着很重要的地位，是一部非常重要的关于市场主体的法律； 公司法对建立现代企业制度，推进国有企业改革，规范公司的组织和行为

27、，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展作出了巨大贡献。如果说宪法是国家政治生活中的一部根本大法的话，公司法可以说是公司经济生活中的一部根本大法；如果说宪法是治国安邦的总章程，公司法就是投资兴业的总章程。可以说，公司法富民强国的经济与社会意义非常重大。目前的公司法是一部经典的立法精品，是二十一世纪最好的公司法.,公司法,公司起源并形成于西方，它与经济的发展与贸易的兴旺以及分散风险的要求紧密相联。,现代意义的公司最早形成于中世纪意大利沿海都市的船舶共有，作为一种企业组织形式，它随着资本主义的发展而逐步地走向成熟。特别是股份有限公司的出现，在公司制度的发展史

28、中，具有划时代的意义。,纵观企业发展的组织形式经历了： 独资合伙公司三种形态。这三种企业形态的划分是以企业的资本构成及其投资者责任形式为标准的。,公司法,真正意义上的公司，在我国的出现对社会经济生活的每一个方面都产生了巨大的、深刻的影响，改变社会经济生活方式和人们习以为常的价值观念。然而，公司的操作又是非常严格的。这是因为其责任的有限性，涉及利益的大众性。离开法制的轨道，公司也会给社会经济生活的秩序制造混乱。正是因为如此，公司法中含有大量的强制性规范，在实质上是一部强行法，成为了每一个现代国家的经济法律制度中的重头戏！这同时也是我们学习公司法的必须。,公司法,一、公司法概述二、公司的设立三、公

29、司的组织机构四、个人独资、国有独资五、公司的财务管理及公司债券六、公司的合并、分立、解散七、法律责任,关于公司股份的发行，我将在证券法中向大家做介绍,2005年10月27日，公司法修订案在十届全国人大常委会第十八次会议上获得通过。这次公司法修改得到整个社会的广泛、密切的关注，那么现在新公司法已经出台了, 从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以构成大改的公司法修改，在原来总共229个条文中，删除的条款达46条，增加的条款达41条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。,一、公司法概述,本节重点：一、理解公司的概念和特征；二、掌握两种类型公司含义和特点三、有限责任制

30、度四、法定资本制度,1、公司的概念和特征2、公司法的特征、调整对象及其意义3、设立公司的原则4、公司的种类,第五章 个人独资企业与合伙企业,第二节 合伙企业法,一、合伙企业法概述,1、立法概况,从1997年法到2007年法的四大变化,增加了合伙企业的组织形式；,扩大了合伙人的主体范围；,明确了合伙企业所得税缴纳办法；,简化了合伙企业登记和清算手续；,在美国，合伙主要分布在农、林、牧、渔、自由职业，例如医生、律师、代理商等、小型加工、商品零售等行业。在德国，商品批发业、零售业乃至工业企业，都大量地采用合伙形式，拥有百万马克以上资产的合伙组织亦屡见不鲜。,合伙之所以能成为一种经久不衰和广受欢迎的企

31、业模式，是因为它具有许多优点：（1）合伙组织形式简单，集资迅速灵活，创办手续简便且费用很低。（2）合伙内部关系紧密，成员较稳定，内部凝聚力较强。（3）合伙人负无限责任，虽增大了个人风险，但也有利于刺激合伙成员的责任心和巩固合伙组织的信用。（4）合伙不是纳税主体，也较少受政府干预和法规限制。实践证明，合伙是创业的最好形式。美国的波音公司就是由合伙发展而来。,合伙企业的特征,合伙协议由全体合伙人协议确定，采用书面形式 共同出资、共同经营 共负盈亏，共担风险，对企业债务负无限连带责任无法人资格 合伙企业的所得税是由合伙人缴纳的个人所得税,谈一下合伙,亲兄弟，明算账,中华人民共和国合伙企业法于1997

32、年2月23日通过；2006年8月27日修订，自2007年6月1日起施行,第五章 个人独资企业与合伙企业,2、合伙企业的概念,是指自然人、法人和其它组织依合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,普通合伙企业的概念,是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。,有限合伙企业的概念,是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限或无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。,合伙企业的分类,（1）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。*合伙企业法对普通合伙人承担责任的形式

33、有特别规定的，从其规定。,（2）有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,第五章 个人独资企业与合伙企业,思考题Q,普通合伙企业与有限合伙企业有什么主要区别？这些区别对社会经济生活有何价值？或者说是什么促进了有限合伙企业这种企业组织形式的诞生？,二、普通合伙企业,1、普通合伙企业的法律特征,其法律基础是合伙人之间的合伙协议；,其合伙人全部是普通合伙人；,其合伙人对企业债务承担无限连带责任；,其合伙人共同出资（含劳力）、共同经营；,乐乐与笑笑签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：乐乐出资15万元。

34、笑笑出资10万元。利润按6：4分成。营业期5年。后，金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同合同价款为5万元。签约后，远洋培训中将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店即不能供货，又借口不予退款。金房子工艺品商店暂时停业。远洋培训中心要求乐乐退款5万元，遭到拒绝。远洋培训中心又要求笑笑退款5万元，也遭到拒绝。远洋培训中心又要求乐乐与笑笑民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院。,问：1、远洋培训中心要求乐乐退款5万元，要求笑笑退款5万元，要求笑笑与乐乐各退款2.5万元，那种要求符合法律规定？2、金房子工艺品商店、乐乐 笑笑如何承担债务责任？为什么？,2、普通合伙企业的设立条

35、件,有两个以上合伙人,合格的合伙人+两个以上,合伙协议的必要内容见P77,有认缴或实际缴付的出资,可以劳务出资,有合法的企业名称和生产经营场所,法律、行政法规规定的其它条件,书面的合伙协议,2、合伙企业的设立条件,1）人员方面：,两个以上的合伙人，且须符合法律规定。,关于合伙人的条件问题 首先、合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，也就是说，无民事行为 能力人和限制行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。 其次、法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，不得成为合伙企业的合 伙人，如，法官、检察官、国家公务员等。 第三、合伙人必须都是依法承担无限责任者，即合伙人必须都是依法对合 伙企业的债务承担

36、无限连带责任的人。,关于合伙人的人数 设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，少于两个人则不能设立合伙 企业。至于合伙企业人数的上限，法律没有作出明确规定，一般地说有当 事人在设立合伙企业时自行决定。,2、合伙企业的设立条件,2）书面协议：,经合伙人协商一致，以书面形式订立，全体签名生效。,合伙协议应载明的事项P46,1、企业的名称和主要经营场所的地点；2、合伙的目的和合伙企业的经营范围；3、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；5、利润分配和亏损分担办法；6、合伙企业事务的执行；7、入伙与退火；8、合伙企业的解散与清算；9、违约责任。,合伙协议是合伙企业设立的基础，是合

37、伙企业最重要的法律文件，也是确定合伙人之间 权利义务关系的基本依据。,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则，并经全体合伙人协商一致。,此外合伙协议也可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决办法等任意记载事项。,2、合伙企业的设立条件,3）出资方式：,货币、实物、土地使用权、知识产权等。 按照协议约定的期限、方式、数额等出资,1、合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应拥有合法的处分权2、经过合伙人一致同意，合伙人也可以以劳务出资。3、关于合伙人能否以债权、股权出资的问题，可以认为债权、股权属于其 他财产权利的范围，原则上应当允许。,4）企业名称：,符合名称规定，且不得使用“有限、有

38、限责任”的字样,5）经营场所和经营条件,厂房、设备、人员等等,企业名称一般由以下四部分组成 企业所在地行政区划名称、字号（商号）、行业（或经营）特点、组织形式，如：中国东海化工股份有限公司,3、管理合伙企业的财产性质合伙企业事务的决定,合伙协议有约定从其约定合伙协议未约定或约定不明的一人一票并经全体过半数通过,除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变名称改变经营范围、主要经营场所的地点处分不动产转让或者处分知识产权和其他财产权利以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人担任经营管理人增加或者减少对合伙企业的出资,合伙企业事务的决定,合伙企业的合伙人甲在单独执行

39、企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中哪一项行为的实施，违反了合伙企业法的规定?A为合伙企业购置房产B为购房而向银行贷款C以企业的设备为乙公司向银行借款提供抵押D聘请律师办理土地使用权抵押登记手续C,除法定事由即合伙人退伙外，在合伙企业清算前，不得分割,3、管理合伙企业的财产性质,1）合伙成立时由各合伙人按照合伙协议确定的出资数额向 合伙企业投入的货币、实物等财产； 2）合伙企业在经营过程中积累起来的财产,合伙企业的财产由两部分构成,构成与性质,共有财产,1）只能由合伙人共同管理和使用2）合伙期间不得请求分割；3）对合伙财产的占有、使用、收益、处分，均 应依据全体合伙人的

40、共同意志进行,归合伙人共同所有,3、管理合伙企业的财产转让,因财产的共有性质，转让有严格的限制,转让与出质,1、向合伙人以外的人，须经其他合伙人一致同意2、合伙人之间内部转让 ，也应当通知其他合伙人3、转让时，同等条件下，其他合伙人有优先受让权,合伙人以外的人依法受让合伙企业的财产份额时，经修改合伙协议及成为新的合伙人。,合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,3、管理合伙企业的外部关系债务,一、合伙企业的债务的清偿,二、合伙人个人债务的清偿,合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担连带

41、清偿责任。,某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 某一合伙人个人负有债务，债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。,案例分析,经营期间张某为购买私人轿车，向其同学王某借款4万元。还款期限届满时，张某无力偿还。恰好此时王某购买了企业的部分器材尚有3万元货款未支付，王某便通知企业，与张某的4万相抵，在企业拒绝后，王某遂起诉，要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产份额，用于清偿债务。请问：王某的债务该如何处理？,张某、李某、魏

42、某各出资8万合伙成立电器维修厂。开始经营很好，但一年后，因行业竞争激烈而亏损，欠外债20万，而企业全部资产总计只有15万。请问：应如何偿还？,第五章 个人独资企业与合伙企业,合伙企业财产的归属,合伙企业的财产归全体合伙人共同共有。,合伙企业财产的分割,除合伙企业法另有规定外，在合伙企业清算前，合伙人不得请求分割财产；,合伙人在清算前私自转移或处分财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。,理解：即该转移或处分财产的行为对善意第三人而言是有效的。,第五章 个人独资企业与合伙企业,合伙人财产份额的处分,合伙人向合伙人以外的人转让份额时,如合伙协议无相反约定，则须其他合伙一致同意,如合伙协议无相反约定

43、，同等条件下，其他合伙人享有优先购买权。,合伙人之间转让份额时,应当通知其他合伙人，不须其他合伙人同意。,合伙人以其份额出质时,须经其他合伙人一致同意，未经同意，该出质行为无效，由些造成善意第三人损失的，由行为人承担赔偿责任。,3、管理合伙企业的外部关系权限,一、合伙企业的任何一个合伙人执行合伙企业事 务，都是合伙企业和其他合伙人的代理人。,本着合法交易目的,二、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对 外代表合伙企业权限的限制，不能对抗不知 情的善意第三人。,第三章 市场主体的准入与退出法律制度,! 特别事项规定,竞争避止：合伙人不得自营或与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 ，除合伙协议有

44、约定或经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 利润分配特别规定：未约定的且无法协商的，按照实缴出资比例分配、分担。无法确定出资比例的，均分。受聘人履职责任：超权或因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，承担赔偿责任须经合伙人一致同意的决议事项：改变企业名称、经营范围或主要经营场所地点的、处分合伙企业的不动产、转让或者处分合伙企业的知识产权或其他财产权利、以合伙企业名义为他人提供担保、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员,三、管理外部关系入伙,1、新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意并依法订立书面入伙协议；2、原合伙人应向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。3、除

45、另有约定，新合伙人与原合伙人享有同等的权利和义务，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任,(一)入伙, 入伙是指非合伙人加入业已存在的合伙企业，从而取得合伙人资格的行为。,有利于现有合伙关系的稳定和保护债权人，但是对合伙企业扩大规模有很大的限制。,第三章 市场主体的准入与退出法律制度,入伙：,变更,入伙,条件与程序经过全体合伙人一致同意订立书面入伙协议办理变更手续,法律效力与原合伙人享有同等权利，承担同等责任对入伙前合伙企业的债务承担连带责任,三、管理外部关系退伙,限制1、协议未约定合伙的经营期限2、退货不会对企业造成不利影响3、提前30天通知其他合伙人,(二)退伙,指合伙人退出合伙企业，

46、从而丧失其合伙人资格的行为。分为自愿退伙和法定退伙两种。,基于自愿的意思表示而退火1、约定退火是事由出现2、经全体合伙人同意3、合伙人出现难于继续参加合伙的 事由4、其他合伙人严重违反协议约定的 义务,基于出现法定情形而退火1、死亡或依法宣告死亡、无民事行 为 能力2、个人丧失偿债能力3、被强制执行在合伙企业中的全部 财产份额,有约定期限时，合伙人未经其他合伙人的一致同意，不得以单方通知退伙,三、管理外部关系除名,合伙人有下列情形时，经合伙人一致同意，可以将其除名。,退伙财产处理：清算（分配损益）退还；（退伙时未了结业务在了结后进行结算）退伙人对退伙前合伙企业所负的债务，仍负连带责任,(三)除

47、名,1、未履行出资义务2、因故意或过失给企业造成损失3、执行企业事务时有不正当的行为4、合伙协议约定其他情形,自接到除名通知之日起，除名生效异议时 接到通知30日内起诉,第三章 市场主体的准入与退出法律制度,退伙,退伙方式,声明退伙,协议退伙 通知退伙,法定退伙,除名退伙,法律效力,财产份额或合伙人资格的继承,退伙结算,承担连带责任，分担亏损,第五章 个人独资企业与合伙企业,6、普通合伙企业与第三人的关系,对合伙人执行合伙事务或对外代表合伙的权利限制，不得对抗善意第三人。,与合伙人个人债务相关的债权人，不得以其债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。,合伙人自有财

48、产不足以清偿其个人债务的，相关的债权人可以请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的份额。（P81）,第五章 个人独资企业与合伙企业,7、特殊的普通合伙企业,与普通合伙企业的不同之处主要有二,1）责任形式不同,责任因合伙人造成企业债务的主观状态的不同而不同,非故意或重大过失造成合伙企业债务的，则全体合伙人承担无限连带责任。,合伙人,A,B,C,D,E,非故意或重大过失,全体合伙人承担无限连带责任,第五章 个人独资企业与合伙企业,故意或重大过失造成合伙企业债务的，则该合伙人承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人承担有限责任。,合伙人,A,B,C,D,E,故意或重大过失,A、B合伙人承担无限连带责

49、任,C、D、E合伙人承担有限责任,三、特殊的普通合伙企业的职业风险防范1、特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。 2、执业风险基金是指为了化解经营风险，特殊的普通合伙企业从其经营收益中提取相应比例的资金留存或者根据相关规定上缴至指定机构所形成的资金。用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。3、职业保险（职业责任保险）是指承保各种专业技术人员因工作上的过失或疏忽大意所造成的合同一方或他人人身伤害或财产损失的经济赔偿责任的保险。,第五章 个人独资企业与合伙企业,2）责任形式不同,特殊的普通合伙企业适用于以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。,

50、如，注册会计师事务所、律师事务所等，并应注明“特殊普通合伙”字样。,三、有限合伙企业,1、有限合伙企业的特点,合伙人=普通合伙人+有限合伙人,合伙人数2人以上、50人以下，但法律另有规定者除外。,普通合伙人执行事务，有限合伙人不执行事务，不得对外代表合伙企业。,第五章 个人独资企业与合伙企业,2、有限合伙人的权利和义务,权利,有与合伙企业相竞争、与合伙企业交易的权利；,有向合伙人以外的人处分其财产份额的权利；,不因丧失行为能力而退伙的权利，被继承的权利；,义务,按期足额出资，并不得以劳务出资,有限合伙人与普通合伙人的转换需要经全体合伙人一致同意；P87,不得对外代表有限合伙企业从事交易活动；P