XXXX实体法先修班行政法讲义徐金桂.docx

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1、专题一基本原则(图表一)基本原则合法行政程序正当权责统一合理行政诚实信用高效便民法律优先(法已规定不可违);法律保留(法无规定不可为)行政公开(保障知情权);公众参与(表达意见陈述申辩);公务回避(实体程序回避)行政效能(赋予执法手段、保证政令有效);行政责任(行政违法应承担法律责任)公平公正对待;考虑相关因素;比例原则(合目的性、适当性、损害最小)行政效率(积极履行职责、及时履行职责);便利当事人(减轻当事人程序负担)行政信息真实(行政机关对信息真实性负责);保护信赖利益(行政行为不得随意变更)真题回顾1(2003年卷四第8题)案情:某市为加强道路交通管理,规范日益混乱的交通秩序,决定出台一

2、项新举措,由交通管理部门向市民发布通告,凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料,送经交通管理部门确认后,被采用并在当地电视台播出的,一律奖励人民币200元300元。此举使许多市民踊跃参与,积极举报违章车辆,当地的交通秩序一时间明显好转,市民满意。新闻报道后,省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时,也发生了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方,电视台将车辆及背景播出后,引起家庭关系、同事关系紧张,甚至影响了当事人此后的正常生活的;有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害,把电视台、交管部门告上法庭的;有违章司机被单位开除,认为是交管部门超范围行使权力引起的;有抢拍者

3、被违章车辆故意撞伤后,向交管部门索赔的;甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻披露后,某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问题:请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。(注意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见)答题要求:1、运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由;2、说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表述准确; 3、答题文体不限,字数要求8001000 字。真题回顾2(2010年卷二第39题)关于行政法的比例原则,下列哪一说法是正确的?( )A.是权责统一原则的基本内容之一B.主要适用于羁束行政行为C.是合法行

4、政的必然要求D.属于实质行政法治范畴专题二行政主体一、中央行政机关1、国务院的组成(图表二)机 构 组 成国务院组成部门27(部、委、行、署)国务院直属机构17(海关总署等)(国资委)国务院直属事业单位17(银监会等)国务院议事协调机构29(学位委员会等)国务院办公机构1(办公厅)国务院办事机构4(法制办等)组成部门管理的机构:1、信访局(国办管);2、粮食局(发改委管);3、能源局(发改委管);4、国防科工局(工业与信息化部管);5、烟草专卖局(工业与信息化部管);6、外国专家局(人力资源和社保部管);7、公务员局(人力资源和社保部管);8、海洋局(国土部管);9、测绘局(国土部管);10、

5、民航局(交通部管);11、邮政局(交通部管);12、文物局(文化部管);13、药监局(卫生部管);14中医药管理局(卫生部管);15、外汇管理局(人民银行管);16、煤监局 (安监总局管)提示:1、国务院27个组成部门(部委行署)皆具行政主体资格,皆有规章制定权。2、组成部门的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提方案,经国务院常务会议讨论通过后,由总理提请全国人大或其常委会决定。3、直属机构、办事机构、议事协调机构和组成部门管理的国家行政机构的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。4、国务院直属事业单位中证监会、保监会、银监会、电监会、社保基金理事会、地震局

6、、气象局、档案局有行政主体资格,其他的没有。国务院议事协调机构中只有学位委员会、防汛抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部等具有行政主体资格。5、国务院行政机构的司级内设机构的增设、撤销或者合并,经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。 处级内设机构的设立、撤销或者合并,由国务院行政机构根据国家有关规定决定,按年度报国务院机构编制管理机关备案。6、国务院行政机构的编制包括人员的数量定额和领导职数。国务院行政机构的编制方案,应当包括下列事项:(一)机构人员定额和人员结构比例;(二)机构领导职数和司级内设机构领导职数。 国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。

7、 国务院议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的国务院行政机构解决。重要法条国务院行政机构设置和编制管理条例第6、14、19、20条真题回顾3(2009年卷二第83题)下列哪些事项属于国务院行政机构编制管理的内容?( )A机构的名称B机构的职能C机构人员的数量定额D机构的领导职数真题回顾4(2010年卷二第40题)国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并,下列哪一说法是正确的?( )A.该部决定,报国务院机构编制管理机关备案B.该部提出方案,报国务院机构编制管理机关批准C.国务院机构编制管理机关决定,报国务院备案D.国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定二、地方行政机关

8、1、地方行政机关体系图(图表三)国务院省政府市政府县政府乡政府省教育厅教育部市教育局县教育局国家税务总局省地税局省国税局市地税局市国税局县地税局县国税局提示:注意把握:双重领导(同级人民政府和上级主管部门),垂直领导(包括中央垂直领导和省以下垂直领导)2、派出机关(图表四)总结:派出机关皆具行政主体资格3、派出机构(图表五)总结:内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题:复议、诉讼皆看职权。(注意区分幅度越权和种类越权)真题回顾5(2002年卷二第79题)下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的?( )A.公安派出所作出劳动教养决定的B.街道办事处向居民摊派管理费的C.税务所未经税

9、务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的三、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较(图表六)名 称类 型权力来源行为名义责任承担行政机关中央、地方行政机关宪法、组织法自己自己被授权组织(准行政机关)1、事业单位(五会二局、高校)2、社会团体(轻工、纺织总会)3、国有公用企业(水、电、气)法律、法规、规章自己自己被委托组织1、行政处罚可委托机关或组织,但不可委托个人。2、行政许可只可委托其他机关,不可委托组织。委托机关(不得超越委托期限)(不得转委托)委托者委托者行政主体与相关概念的区别:1、行政主体与行政法主体:行政主体仅指行政法律关

10、系中行政一方当事人的主体资格,包括行政机关和被授权组织;行政法主体是指行政法律关系中的双方当事人,包括行政主体和行政相对人。2、行政主体与行政机关:行政机关具有双重属性,在行使行政管理职权时是行政法律关系中的行政主体,在未行使其行政管理职权而进行的民事法律关系中是民事主体,在处于被其他行政主体管理地位时,是行政法律关系中的行政相对人。3、行政主体与公务员:公务员不是一个行政主体,但行政主体又离不开公务员。行政主体是由一个个公务员组成的集合概念,脱离了国家公务员,行政主体仅是一个抽象概念。专题三 公务员法一、公职的取得(图表七)录用选任委任聘任1、经省级以上公务员主管部门批准,可以对专业性强的职

11、位和辅助性职位实行聘任(涉及国家秘密的除外),实现协议工资制。2、签订书面聘任合同,双方协商一致可以变更或者解除(合同签订、变更、解除报同级人事部门备案)3、聘任合同期限1-5年,可以约定试用期(16个月)自上而下任命;委任制公务员遇有试用期考核合格、职务发生变化、不再担任公务员职务以及其他情形需要任免职务的,按规定进行任免非政府组成人员主要是委任制的公务员自下而上选举,选举结果生效时即当选职务。对象:各级人民政府的组成人员。主任科员以下;试用期一年禁止录用:1、曾因犯罪受过刑事处罚;2、曾被开除公职;3、法律规定的其他情形重要法条公务员法第2132、45、95、96、98条真题回顾6(201

12、0年卷二第98题)关于聘任制公务员,下列做法正确的是:( )A.某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B.某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C.某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D.某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准二、兼职禁止(图表八)不得从事或者参与营利性活动,或在企业或者其他营利性组织中兼任职务因工作需要在机关外兼职,应当经有关机关批准,并不得领取兼职报酬1、适用情形:原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。2、处理措施:违反规定的,由同级

13、公务员主管部门责令限期改正;逾期不改正的,由县级以上工商行政管理部门没收该人员从业期间的违法所得,责令接受单位将该人员予以清退,并根据情节轻重,对接受单位罚款。辞去公职或退休例外兼职禁止原则重要法条公务员法第42、53(14)条三、回避(图表九)任职回避四种关系:1、夫妻关系;2、直系血亲关系;3、三代以内旁系血亲关系;4、近姻亲关系的三类职务:1、同一机关担任直接隶属于同一领导人员的职务;2、同一机关担任有直接上下级领导关系的职务;3、一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。地域回避公务员担任县、乡级机关主要领导职务的,不得在原籍地任职,法律另有规定的除外。涉及本人

14、利害关系的或涉及本人亲属利害关系的,自行申请或者利害关系人申请,机关根据申请决定或者自行决定。公务回避重要法条宪法第114条公务员法第68(1)、69、70、71、102条地方组织法第56(3)条真题回顾7(2007年卷二第85题)下列哪些情形违反公务员法有关回避的规定?( )A张某担任家乡所在县的县长B刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员C王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理D李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察四、交流(图表十)调任1、从机关外调入机关的人员:国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员2、就任的职务

15、:领导职务或者副调研员以上及其他相当职务层次的非领导职务(必要时考试)转任1、机关内部的调动2、省部级正职以下的领导成员应当有计划、有重点地实行跨地区、跨部门转任3、机关内设机构领导职务和工作性质特殊的非领导职务的公务员,应在本机关内转任1、选派公务员在一定期间到下级机关或上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任一定职务2、不改变与原机关的人事关系(临时性)挂职锻炼重要法条公务员法第64条真题回顾8(2009年卷二第42题)下列哪一做法不属于公务员交流制度?( )A沈某系某高校副校长,调入国务院某部任副司长B刘某系某高校行政人员,被聘为某区法院书记员C吴某系某国有企业经理,调入市国有资产

16、管理委员会任处长D郑某系某部人事司副处长,到某市挂职担任市委组织部副部长五、辞职、辞退、退休(图表十一)辞职辞退1、年度考核连续两次不称职(一次不称职的,降低一个职务层次);2、不胜任现职工作,又不接受其他安排的;3、机关调整、撤并或减编需调整工作,本人拒绝合理安排的;4、不履行义务、不遵守纪律,经教育无转变,不适合继续工作,又不宜开除处分的;5、旷工或者因公外出,请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天,或一年内累计超过三十天。1、因公致残,被确认丧失或者部分丧失工作能力的;2、患病或者负伤,在规定的医疗期内的;3、女性公务员在孕期、产期、乳期内的;4、法律、行政法规规定的其他情形。退休1、

17、达到退休年龄;2、完全丧失劳动能力。自愿申请:经任免机关批准,可以提前退休,满足条件之一:1、工作满三十年;2、距国家规定的退休年龄不足五年,且工作满二十年的;3、国家规定的其他情形。向任免机关提出书面申请,任免机关30日内审批(领导成员90内)1、未满国家规定的最低服务年限的;2、在涉及国家秘密等特殊职位任职或离开上述职位不满国家规定的脱密期限的;3、重要公务尚未处理完毕,且须由本人继续处理的;4、正在接受审计、纪律审查,或者涉嫌犯罪,司法程序尚未终结的;5、法律、行政法规规定的其他情形主动申请不得辞职辞退情形不予辞退强制退休自愿申请重要法条公务员法第80、81、83、84、87、88、89

18、条六、惩戒(图表十二)处分效果处分适用1、所有处分期间不得晋升职务和级别;2、受警告处分的可以晋升工资档次;3、受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次,4、受降级、撤职处分的,级别和工资档次同时降低处分种类警告(6)、记过(12)、记大过(18)、降级(24)、撤职(24)、开除1、数个违纪行为同时处分:(1)不同类采吸收规则;(2)同类采限制加重原则(一个处分期以上、多个处分期之和以下)2、受处分期间受新处分:(1)新处分为开除的采吸收规则;(2)新处分为开除以外处分的采并科原则:处分期为原处分期尚未执行的期限与新处分期限之和。处分期最长不得超过48个月。3、公务员在作出处分决定

19、前已经退休的,不再给予处分;但依法应当给予降级、撤职、开除处分的,应当按照规定相应降低或者取消其享受的待遇。4、共同处分、从重处分、从轻处分(主动交代or主动采取措施,有效避免或者挽回损失or检举他人重大违法违纪行为)、减轻处分(主动交代and主动采取措施,有效避免或者挽回损失)。 “应当”处分解除处分权限1、对国务院组成人员给予处分,由国务院决定;2、对地方各级人民政府正副职领导人员给予处分,由上一级人民政府决定;3、对县级以上地方各级人民政府工作部门正职领导人员给予处分,由本级人民政府决定处分设定1、法律、其他行政法规、国务院决定;2、地方性法规、部门规章、地方政府规章可以补充规定;3、除

20、法律、法规、规章以及国务院决定外,行政机关不得以其他形式设定行政机关公务员处分事项。1、晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响;2、解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级别、原职务重要法条公务员法第47、56、58(1)、59(2)条处分条例第6、7、10、35、36(1)条七、申诉控告(一)人事处理决定(图表十三)适用情形:(1)行政处分(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除);(2)辞退或取消录用;(3)降职;(4)定期考核不称职;(5)免职;(6)申请辞职提前退休未批准;(7)未按规定变化工资福利保险待遇;(8)法律法规规定的其他情形。公务员不服向同级公务员主管部门或原决定机关的上一级

21、机关申诉(60日)向申诉处理机关的上一级机关再申诉(限于向省级以下机关的申诉决定不服)30日15日30日向原处理机关申请复核(30日)注:区分“知道”与“接到”。(二)履行人事聘任合同发生的争议(图表十四)聘任合同履行争议60日向人事争议仲裁委员会申请仲裁15日向人民法院诉讼注:时效:争议发生之日。仲裁裁决生效后,一方不履行的,另一方可申请法院执行重要法条公务员法第90、91、93、100条法官法第44条检察官法第47条真题回顾9(2008年卷二第98题)某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是:( ) A应只对孙某执行撤职处分B应同时降低孙某

22、的级别 C对孙某的处分期为36个月 D解除对孙某的处分后,即应恢复其原职务真题回顾10(2010年卷二第41题)关于国家机关公务员处分的做法或说法,下列哪一选项是正确的?( )A.张某受记过处分期间,因表现突出被晋升一档工资B.孙某撤职处分被解除后,虽不能恢复原职但应恢复原级别C.童某受到记大过处分,处分期间为二十四个月D.田某主动交代违纪行为,主动采取措施有效避免损失,应减轻处分专题四 抽象行政行为一、行政法规1、制定程序(图表十五)权限:1、执行法律规定的事项(执行性);2、宪法规定的国务院职权事项(自主性);3、全国人大及其常委会授权的事项(授权性)1、由国务院有关部门报请立项;2、由国

23、务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批1、国务院组织起草,可确定由一个或几个部门起草,也可确定由国务院法制机构起草或组织起草;2、由起草部门主要负责人签字送审1、国务院法制机构负责审查;2、国务院法制机构修改后形成草案与说明,由其主要负责人建议提请审议(修改意见不一致报国务院决定)。对调整范围单一、各方面意见一致或法律的配套法规可以传批;3、直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可举行听证会,有关行政许可的必须听证1、国务院常务会议审议,法制机构或起草部门做说明,或由国务院审批2、总理签署国务院令公布施行1、在国务院公报和全国范围内发行的报纸上刊登,标准文本为国务院公报文本;2、公布后3

24、0日后施行,涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的,可以自公布之日起施行;3、公布后30日内由国务院办公厅报请全国人大常委会备案1、(抽象性)属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后,由国务院或其授权的有关部门公布;2、(具体性)属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复国务院立项起草审查决定公布解释重要法条立法法第55、59、62条行政法规制定程序条例第10、15、18、22、2533条真题回顾11(2008年卷二第4

25、1题)关于行政法规制定程序的说法,下列哪一选项是正确的? ( )A行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序 B几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门主要负责人签署 C对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布 D行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案真题回顾12(2010年卷二第42题)关于行政法规的决定与公布,下列哪一说法是正确的?( )A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过B.行政法规草案在国务院常务会议审议时,可由起草部门作说明C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前,不得再作修改D.行

26、政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案二、行政规章(图表十六)国务院组成部门、直属机构省级政府、较大的市政府执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项(执行性)1、执行法律、法规的规定;(执行性)2、本区域的具体行政管理事项(自主性)国务院部门的内设机构或者其他机构向该部门提请立项所属工作部门或者下级政府向该省、自治区、直辖市或者较大的市政府报请立项由国务院部门组织起草,可确定由国务院部门的一个或者几个内设机构或其他机构起草,或确定由国务院部门的法制机构起草或组织起草由省级、较大市政府组织起草,可确定由政府的一个部门或者几个部门起草,也可确定由其法制机构起草或组织起草1、由法制机构

27、负责统一审查;2、修改后的规章草案和说明由法制机构负责人签署,提出提请本部门或者本级政府有关会议审议的建议;3、对于规章送审稿直接涉及公民、法人或其他组织切身利益,存在重大意见分歧,可以举行听证部务会议或者委员会会议审议决定政府常务会议或者全体会议决定本部首长签署,在部门公报或者国务院公报和全国范围内发行的有关报纸上刊登,公报为标准文本省长、自治区主席、市长签署,在本级政府公报和本行政区域范围内发行的报纸上刊登,公报为标准文本公布后30日内由国务院部门的法制机构报请国务院备案1、省的规章,公布后30日内由省政府法制机构报请国务院和本级人大常委会备案;2、较大市的规章,公布后30日内由政府的法制

28、机构报请国务院、本级人大常委会、省级人大常委会、省级政府备案主体立项起草审查决定签署公布备案权限部门规章地方政府规章重要法条立法法第72、73、76、77条规章制定程序条例第9、10、11、15、23、31、32、34条真题回顾13(2009年卷二第39题)下列哪一选项符合规章制定的要求?( )A某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”B某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案C基于简化行政管理手续考虑,对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任三、立法的监督1、立法冲突的解决(图表十七

29、)人大高于政府;上级高于下级上位法优于下位法规章V规章 国务院裁决 国务院认为应适用地方性法规,即适用之;地方法规V部门规章 (先由国务院处理) 认为应适用部门规章,应提请全国人大常委会裁决同级机关,家长裁决不同机关的立法同一机关新的一般法V旧的特别法制定机关裁决授权立法V法律授权机关裁决特别法优于一般法授权立法的冲突重要法条立法法第83、85、86条2、立法的监督(图表十八)领导关系可撤销或改变只撤销不改变只撤销不改变;必要时撤销授权只撤销不改变监督关系合法性授权关系批准关系合法性合法性合法性合理性重要法条立法法第87、88条真题回顾14(2005年卷二第43题)下列有关法律规范的适用和备案

30、的哪一种说法是正确的?( )A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决C地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销专题五 具体行政行为具体行政行为的构成(图表十九)法律性特定性外部性主观上:是否存在意思表示客观上:是否产生法律效果主客观,是否相一致行政事实行为内部行政行为职权性对象是否特定适用是否反复形式是否抽象抽象行政行为主体角度 依据角度内容角度 效果角度一看依据二看目的刑事侦查行为真题回顾15(

31、2008年卷二第44题)下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?( )A因某企业排污影响李某的鱼塘,李某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向法院起诉 B某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼 C刘某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼 D公司登记管理条例规定,设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼二、具体行政行为的成立(图表二十)具体行政行为享

32、有行政职权 具体实施人员意志健全向当事人作出具有效果意思的表示按照法律规定的时间和方式进行送达主体内容程序重要法条行政处罚法第31、32、41条真题回顾16(2002年卷二第75题)刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的? ( )A该处罚决定不成立,刘某可以拒绝B. 该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论C该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼D该处罚决定无效,刘某可以拒绝三、具体行政行为的

33、效力(图表二十一)争议期履行期执行力确定力拘束力真题回顾17(2006年卷二第40题)下列哪一选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解? ( )具体行政行为具有不再争议性,相对人不得改变具体行政行为 行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为 相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行A. B. C. D.四、具体行政行为的无效、撤销与废止(图表二十二)1、要求从事犯罪行为2、明显缺乏法律依据3、明显缺乏事实根据4、从事客观上不可能的行为自始无法律效力可随时主张无效随时宣告无效当事人可拒绝,不负责任可获国家赔偿1、事实不清、证据不足2、适

34、用法律依据错误3、违反法定程序4、超越职权5、滥用职权撤销前不可拒绝,只能先履行需依法定程序撤销撤销后可获国家赔偿1、法律依据改变2、客观事实改变3、行为目的实现废止前有效废止后无效因信赖保护可获国家补偿条 件效 力后 果无效被撤销前推定为有效,撤销后溯及为自始无效撤销废止真题回顾18(2010年卷二第81题)关于具体行政行为的效力,下列哪些说法是正确的?( )A.可撤销的具体行政行为在被撤销之前,当事人应受其约束B.具体行政行为废止前给予当事人的利益,在该行为废止后应收回C.为某人设定专属权益的行政行为,如此人死亡其效力应终止D.对无效具体行政行为,任何人都可以向法院起诉主张其无效真题回顾1

35、9(2006年卷二第45题)法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的?( )A拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为 B拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求 C拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效 D拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立专题六 行政许可一、行政许可的范围(图表二十三)可以设定许可的事项可不设定许可的事项不适用许可的事项停止实施许可的事项1.直接涉及国家安全、公共安全、经济宏

36、观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动(普通许可);2.有限自然资源的开发利用、公共资源的配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等(特许);应当通过招标、拍卖方式作出决定。3.提供公共服务并且直接关系公共利益的特定职业行业的资格、资质的确定(认可);4.直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫(核准);5.企业或者其他组织的设立等需要确定主体资格(登记)。1、能够自主决定的;2、市场能够有效调节的;3、行业组织或中介组织能够自律管理的;4、能够事后监督予以解决的。有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事

37、、财务、外事等事项的审批省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可,认为符合可以不设定许可的标准的,报国务院批准后可在本区域内停止实施。重要法条许可法第1、3、12、13、21条二、行政许可的设定(图表二十四)法 律可立法设定经常性许可非经常性许可无上位许可规范制定具体规定无特殊禁止禁止设定许可行政法规法律未设定的可设定法律未设定的,必要时可以决定方式设定;实施后除临时性许可外,应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规地方法规上位法未设定的可设定省级地方规章无权设定上位法未设定许可的,必要时可设定临时性许可;实施满1年需继续实施的应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规行政法规、地方

38、性法规、规章可在上位法范围内作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件1、由国家统一确定资格资质的许可;2、企业或其他组织的设立登记及其前置性许可;3、限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可不设定不设定重要法条许可法第1420条三、行政许可的实施(图表二十五)权力归属者被授权组织委托机关多个机关“一个窗口对外”统一办理联合、集中办理被授权组织受委托机关一个机关一个机关一个机关多个内设机构地方政府的两个以上部门一个部门集中实施委托实施授权实施须注意问题必须依据法律、法规授权,规章授权无效以自己名义委托应公告;以委托机关名义;不得转委托以法律、法规、规章为依据国务院批准,省级政府

39、可以决定行政机关应当统一实施(受理、送达)行政许可的各机关分别决定;统一受理、送达;本级政府可以采取此种实施方法具体实施者重要法条许可法第2326条、53条第1款、54条第1款四、行政许可的程序(图表二十六)1、可委托申请;2、多种申请方式;3、有数量限制的许可,根据行政许可申请的先后受理顺序来作出许可决定1、依法不需许可的,即时告知不受理;2、不属于职权范围的,即时不受理,并告知向有权机关申请;3、可以当场更正错误材料的,应当允许当事人当场更正;4、材料不符合要求的,应当场告知或者5日内一次告知补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起为受理注意:行政机关受理与不受理应出具加盖本行政

40、机关印章和注明日期的书面凭证1、需要对实质内容进行核实的,应指派两名以上工作人员核查(正当程序);2、下级机关先审查后报上级机关决定的行政许可,下级机关将初审意见(20日内审查完毕)和材料全部直接上报,上级机关不得要求申请人重复提供材料(跨级上报)注意:1、许可关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人;2、申请人、利害关系人有权陈述、申辩1、许可形式:书面。(证书、批准文件加印、加贴标签、加盖印章);2、应公开许可决定(国家秘密、商业秘密、个人隐私除外),公众有权查阅;3、法律、行政法规的许可无地域限制。注意:不能当场作出决定的:1、受理之日20日内决定(经本机关负责人批准,可延至30日);2

41、、统一办理与联合集中办理的,自受理之日45日内决定,(经本级政府负责人批准,可延至60日);法律、法规另规定的除外;3、听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的时间另算。作出许可决定之日起10日内颁发、送达许可证、加贴标签、加盖印章申请受理审查决定颁发许可证听证变更延续1、需要延续许可的,应在许可有效期届满30日前向许可机关申请,法律、法规、规章另有规定的,从其例外。2、许可机关应在许可有效期届满前决定,逾期视为准予延续;3、可依法提出变更申请,符合条件的,办理变更手续启动方式:1、依职权听证:行政机关对法定事项或其认为涉及公共利益的事项应当决定听证;2、依申请听证:对直接涉及申请

42、人与他人重大利益的事项应告知听证权听证期限:1、申请期限:权利人应在被告知听证权利之日5日内申请听证;2、组织期限:行政机关应当在20日内组织听证;3、告知期限:行政机关应于举行听证7日前告知听证时间、地点,必要时予以公告听证主持人回避:1、实体回避:申请人、利害关系人有权申请与该许可有直接利害关系的主持人回避;2、程序回避:应指定审查许可申请的工作人员之外的人员为听证主持人案卷排它:1、听证应当制作听证笔录,笔录应交听证参加人确认无误后签字或盖章;2、行政机关根据听证笔录作出决定重要法条许可法第2932、3340、 4250条真题回顾20(2009年卷二第40题)2001年原信息产业部制定的

43、电信业务经营许可证管理办法(简称办法)规定“经营许可证有效期届满,需要继续经营的,应提前90日,向原发证机关提出续办经营许可证的申请。”2003年9月1日获得增值电信业务许可证(有效期为五年)的甲公司,于2008年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。下列哪一选项是正确的?( )A因办法为规章,所规定的延续许可证申请期限无效B因办法在行政许可法制定前颁布,所规定的延续许可证申请期限无效C如甲公司依法提出申请,某省通信管理局应在甲公司许可证有效期届满前作出是否准予延续的决定D如甲公司依法提出申请,某省通信管理局在60日内不予答复的,视为拒绝延续真题回顾21(2010年卷二第43题)

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