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1、第三章 律师执业的基本原则,沈阳工业大学,第三章 律师执业的基本原则,沈阳工业大学,一、遵守宪法和法律二、恪守职业道德和执业纪律三、以事实为根据，以法律准绳四、接受国家、社会、当事人的监督五、律师依法独立执业受法律保护,第三章 律师的执业原则,是指法律规定的，贯穿于律师的执业活动整个过程，指导律师实现律师使命的基本准则。律师的执业原则有：,一、遵守宪法和法律律师法第3条第1款规定，律师执业必须遵守宪法和法律。,二、恪守职业道德和执业纪律 律师法第3条第1款规定，律师执业必须恪守职业道德和执业纪律。,律师的 执业原则,沈阳工业大学,三、以事实为根据，以法律准绳,以 事 实 为 根 据,基本要求：
2、律师进行业务活动，要忠于事实真相，以客观事实为依据。（要实事求是，不能主观推测，不能迎合当事人而歪曲事实）具体运用：（1）有客观事实和法律事实（有时一致，有时不一致）（2）律师在实践中通常可“以没有一定事实”为依据，进行辩驳、辩护。,客观事实,沈阳工业大学,法律事实,合法性（法律事实）优于客观性（客观事实）,第一，不查明客观事实 就不能做出结论；第二，查明了客观事实就必须做出与之一致的结论；第三，不能虚拟事实并以其为据做出结 论；第四，真相未查明，认识活动不能停止。,第一，面对未查明的客观事实，也必须做出一个确定的法律结论；第二，已查明的客观事实可以被法律的证据规则所排斥；第三，在某些特定的条
3、件下，法律允许以虚构的事实作为裁判的根据，而且不允许用客观事实来对抗；第四，基于某些法律上的理由，在很多情况下真相未查明也必须立即停止。,客观性,合法性,以 法 律 为 准 绳,基本要求：准确理解法律，依法办事。（不能迎合当事人或屈从外界的压力而曲解法律，寻求法外利益）具体运用：（1）对法律的理解。律师只要不是故意曲解法律，都可以提出自己的观点（2）法律有时不完善、有时滞后，就要求律师具有较强的法律意识和深厚的法学理论功底，准确地理解法律原则和法律精神。,法律规则,法律原则,法律精神,沈阳工业大学,一女问：已婚在京有房，想把房送父母，过户费太高。问怎么减免费用？律师回复：与老公离婚，房给老公，
4、房证去掉你名字。爸妈离，老公和老妈结，房证加妈名。老公再与妈离，房给老妈，去老公名，然后各自复婚,房加爸名，省过户费且获首套房优惠.共离结婚六次，工本费每次9元，共计54元！,沈阳工业大学,未成年人保护法第五十六条规定公安机关、人民检察院讯问未成年犯罪嫌疑人，询问未成年证人、被害人，应当通知监护人到场。但刑事诉讼法第十四条规定对于不满十八岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。同时刑事诉讼法第九十八条规定询问不满十八岁的证人，可以通知其法定代理人到场。由此未法规定的是对于讯问、询问未成年人都是应当，而刑诉法规定的是可以，这两者显然冲突，是按照制定法律
5、制定的位阶（一个是人大常委会制定，一个是人大制定）原则以刑诉法为准，还是按照后法优先原则，以未法为准应当通知监护人到场？及在司法实践中，如公安机关第一次讯问未成年犯罪嫌疑人没有通知监护人到场是否违法。,沈阳工业大学,（一）国家监督 1、司法行政机关的监督 2、行业协会的监督 3、其他机关的监督：公、检、法及税务等机关的监督（二）社会监督 各党派、团体、组织及社会舆论、群众的监督（三）当事人的监督,四、接受国家、社会、当事人的监督,沈阳工业大学,五、律师依法独立执业受法律保护,1、律师应依法执行职务（只对事实和法律负责）；2、律师依法独立执业，受法律保护（法律、法规 有相应规定）；3、任何单位、
6、个人都无权干涉律师依法独立执业。,沈阳工业大学,剑悬306条 俗称“律师伪证罪”条款,刑事辩护是律师业界最有价值的业务，因为它与人的自由和生命相关。但是，随着越来越多的律师因之身陷囹圄，越来越多的业界精英弃绝而去，刑辩率屡创新低，已伤及司法公正与基本人权。这个律师业务的皇冠，在三十多年的法制恢复与建构过程中，从未像现在这样黯淡。,沈阳工业大学,据全国律师协会刑辩委员会秘书长韩嘉毅介绍，在西部某省，法院刑事案件的受理数量快速增加，2008年为12235件，2009年为12887件，2010年为13547件。而律师办理刑事案件的数量却逐年减少。2008年为1863件，2009年为1828件，201
7、0年为1441件。同时，律师队伍每年仍以10%的数量增加。调查发现，这个省刑事案件的代理率为12%。即100个刑事案件当事人中只有12人聘请了律师。,寒蝉效应在刑法增设306条不久后就表现出来，2000年北京律师5495人，全年办理刑事案件4300件，人均办理刑事案件从1990的2.64件下降到2000年的0.78件。”各种统计数据表明，当前我国刑事案件辩护率不到30%。“全国各地刑事辩护数量锐减，个别地方甚至出现律师拒绝参与刑事辩护的不良局面。”,刑 辩 之 冬,沈阳工业大学,刑法第306条来源于刑诉法第38条，后者是在1996年刑诉法修订时增加的。其入法的背景，是律师办理刑事案件时提前介入
8、侦查和审查起诉阶段，引起了侦查机关的担忧和顾虑。博弈的结果是增加了刑法第306条，目的是为了对律师加以制约和限制。其出发点在于防止因辩护权的扩张而影响到刑事司法的打击功能。,306条立法考量,在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据，帮助当事人毁灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。辩护人、诉讼代理人提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实，不是有意伪造的，不属于伪造证据。,悬剑306条,沈阳工业大学,田文昌：刑法第306条首先是歧视性条款。关于伪证等妨害司法活动的行为，307条已有了一个一般主体的
9、规定，为什么又要将辩护人和代理人单列出来？单列出来会造成很强的“引导性”，以为伪证的只有律师，实际上，现实当中，侦查机关、公诉机关出现这种问题的严重程度和数量远高于律师。因为他是公权力，机会便利会更多，靠刑讯逼供取得的假证据就是伪证。马克昌：当时增设306的争议非常大，反对的声音大于增加的声音，但终究还是通过了，推力主要来自司法机关。赵秉志：刑法第306条第1款不仅在立法技术上有缺陷，在立法价值上也是有缺陷的。从实践中反馈回来的信息看，其社会效果是不好的。这主要表现在以下3点：加剧了刑事诉讼中控、辩双方的诉讼地位失衡；助长了有关司法机关对律师的职业性报复，恶化控辩双方的正常关系；对律师事业的发
10、展产生显著的消极作用。,专家的观点,沈阳工业大学,刑 辩 之 难,三难,五难,十难,取证难,阅卷难,会见难,取保候审 难,采纳辩护律师的意见难,律师得到出庭通知和法律文书 难,维护被告人合法权益 难,维护律师的自身合法权益 难,辩论发言 难,举证质证 难,沈阳工业大学,覆巢之下，难有完卵,他们（贪官）比其他人显得更加无助，更加弱势。因为他们的反差太大了。他们在位的时候把律师当作绊脚石，一旦被指控了就把律师当成救命稻草。”陈有西说，“那些今天在制造冤案的人，自己往往也受到这种体制的报应，一旦蒙冤，再无拯救之途。我辩护过的好多政法机关、纪委的前领导，有大量这样血的事实。覆巢之下，难有完卵。”,“中国官员有特权，却无人权。”张维迎,“总有一天，我们的政治家会明白，加强警察和武警，不如加强国家律师制度建设，进一步发挥律师的作用。用高压方式维稳，不如高度重视国家律师队伍建设(不是控制)，依靠律师来梳理社会矛盾，让人民的诉求理性地表达出来。”,沈阳工业大学,
