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1、第七章 物权关系的法律适用 The Law of property,物权及其法律冲突 物之所在地法原则权利财产与信托财产的法律适用国有化及补偿问题,第七章 物权关系的法律适用 The Law,第一节 物权及其法律冲突,涉外物权的概念 物权的类型 涉外物权的法律冲突,第一节 物权及其法律冲突,一、概念 1、物权(right in rem)回顾民法 2、涉外物权：具有涉外因素的物权或“财产权”。即在物权法律关系的主体、客体、引起物权关系产生、变更或消灭的法律事实只要有一个因素涉外的情况。二、类型 大陆法系和英美法系在物权种类制度上的差别：（1）按照物权关系的客体不同（2）在物权内容上的不同,一、概
2、念,三、涉外物权的法律冲突（一）物权的主体：不同主体的物权取得能力不同（二）物权的客体：对动产与不动产的区分，如池鱼林兽、临时建筑、未收割采摘的收获物与果实等 我国民通意见第186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备，均为不动产。（三）物权的种类与内容：如他物权和从属占有的规定,三、涉外物权的法律冲突,（四）物权的取得与变动：对原始取得和变动规则规定不同 卡梅尔诉西韦尔案 Cammell vs.Sewell（五）物权的保护方法 涉外物权的法律适用 各国普遍适用物之所在地法原则,（四）物权的取得与变动：,卡梅尔诉西韦尔案 一个英国商人在俄国的代理人，要从俄国把一批货物运
3、到英国，运送该货物的船长为一普鲁士人。该船去英国途中在挪威海域失事，所运货物被打救到挪威的海岸上。根据挪威的法律，在上述失事的情况下，船长有权出卖所运货物，并把所有权有效地转让给一个善意的买主，但并非绝对必须作这样的处理。于是，船长行使他的自决权，通过公开拍卖，把所载货物卖给了一个善意买主克劳斯。后来，克劳斯又把货物出售给被告西韦尔，西韦尔把该货物运送到英国。按照英国法律，船长是无权转让上述货物的。原告卡梅尔代表那个英国商人，即货物原所有人，对西韦尔运到英国的货物主张权利，并提起要求补偿财物被非法占有所受损失的诉讼。英国法院判决，按照挪威的法律，交易中的财物已在挪威通过出卖转移给买主，英国法院
4、在这方面将承认挪威法，该财产因后来被带到英国而被剥夺。,卡梅尔诉西韦尔案,第二节 物之所在地法原则,产生与发展物之所在地的确定适用范围适用的例外 中国法的规定,第二节 物之所在地法原则产生与发展,一、产生与发展 14世纪意大利的巴托路斯的法则区别说，法则区分为人法和物法，将物权分为动产物权和不动产物权。主张动产适用当事人的属人法；不动产适用物之所在地法。19世纪末20世纪初，随着资本主义经济和国际商业活动的发展，涉外民事关系日益复杂，流动资本增加，动产的比重愈来愈占主导地位，这样便出现了动产所在地与动产所有人住所地不一致的情况，因而使得动产适用所有人住所地法发生困难。为解决这个问题，于是各国逐
5、渐抛弃动产随人原则，改用物之所在地法。,一、产生与发展,二、物之所在地的确定 物之所在地的确定，相对来说，不动产易，动产难；有体物易，无体物难。物之所在地的确定，原则上应依法院地法。但对于动产所在地的确定，情况较为复杂，各国少有明确立法规定。总结各国实践，概括如下：见下页图表,二、物之所在地的确定,类 别物之所在地的确定方法不 动 产不动产的自,无体动产intangible movables所在地的确定：无体动产由于没有自然的、物理的存在场所，因此其所在地的确定较有体动产要复杂和困难得多。实践中，对无体动产所在地的确定，一般情况下应是：该项财产能被追索或被执行的地方,无体动产intangibl
6、e movables所在地的确定：,三、物之所在地法的适用范围 P127 温克沃斯诉克里斯蒂公司案,三、物之所在地法的适用范围 P127,四、物之所在地法规则的例外,（一）运送中的物 1.适用发送地法 2.适用目的地法 3.适用所有人本国法 4.例外（1）运送中长期保存在某地仓库中的物(如申请扣押)适用物之实际所在地法（2）提单交易的，适用交易所登记地法,四、物之所在地法规则的例外,（二）船舶、飞机等运输工具 适用船旗国或登记国法律（三）外国法人财产清算的法律适用 该法人的属人法即国籍国法或设立登记国法（四）国家豁免财产的所有权 适用该财产所属国法（五）遗产继承 单一制：依被继承人的属人法布斯
7、塔曼特法典 区别制：动产依死亡时的属人法，不动产依（六）无主土地上的物权 一般主张依占有者的属人法,（二）船舶、飞机等运输工具,五、中国有关规定 1、关于不动产 民法通则第144条：不动产的所有权，适用不动产所在地法。民通意见第186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。2、关于涉外遗产的法定继承 民事通则第149条：动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。,五、中国有关规定,3、关于船舶所有权、抵押权的法律适用 海商法第270条规定适用船旗国法律；如果船舶在光船
8、租赁以前或者光船租赁期间设立抵押权的，适用原船舶登记国法律。4、关于航空器的法律适用：民用航空法第185条：民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。第186条：民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。第187条：民用航空器优先权，适用受理案件的法院所在地法律。,3、关于船舶所有权、抵押权的法律适用,5、我国关于动产物权的法律适用问题 尚 无 法 律 规 定,5、我国关于动产物权的法律适用问题,第三节 物权法律适用中的其他问题,一、权利财产的法律适用问题 权利财产:英美法上的概念，又称为无体财产（intangible property）也称为只能通过诉讼取得的财产
9、（Chase in action）。自2007年10月1日起施行的中华人民共和国物权法第二条规定：“本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。”法律冲突与法律适用 TP204 菲尔兹案 美国,第三节 物权法律适用中的其他问题一、权利财产的法律适用问题,二、信托财产的法律适用问题 什么是信托(Trust)？与委托代理不同 我国于2001年4月颁布实施的信托法第3条规定：“委托人、受托人、受益人在我国境内进行的民事、营业、公益信托活动，适用本法。”国际私法示范法第91条的规定信托的法律适用与合同的法律适用一致。,二、信托财产的法律适用问题,三、国有化及补偿问题 什么是国
10、有化?Nationalization 没收、征收、征用（一）国有化法令的效力 1、对本国人在外国的财产即域外效力（1）国有化后，财产经贸易转移到国外，原所有人主张权利：一般承认其效力。巴库油田原业主诉美孚石油公司案（2）被国有化的本国企业位于国外的财产：一般不承认。,三、国有化及补偿问题,2、对外国人在本国的财产即域内效力 基于国家主权原则，各国倾向承认国有化法令的效力，但要求补偿：A 不予补偿 B“充分、有效、及时”的补偿：赫尔准则 C“适当、合理”的补偿 关于国有化补偿的法律适用，目前各国立法尚无明文规定，实际上适用投资所在国即东道国法律或适用国际法规则。,2、对外国人在本国的财产即域内效
11、力,（二）我国的立场与实践 TP210 我国在有关外商投资的法律和双边协定中明确规定：“国家对外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对外资企业可以实行国有和和征收，并给予相应的补偿。”“补偿的目的，应使该投资者处于未被征收或国有和相同的财政地位，征收或国有化不应是歧视性的，补偿不应无故迟延，而且应是可兑换的，并可在缔约国领土间自由转移。”,（二）我国的立场与实践 TP210,案例：原告为一家在甲国A市和英国B市开办业务的银行，被告是一个住所在英国的已婚妇女。原告和被告在英国达成协议：被告同意向原告抵押在甲国A市的土地，作为原告银行向其丈夫贷款的担保；同时被告委托一个
12、住在甲国A市的人代理她处理抵押的有关事宜。按照甲国的法律，被告无能力缔结这样的协议。后来，原告根据英国法关于特定履行（指法院通过对被告强制执行其依合同所承担的义务，对原告赋予的衡平法上的补偿）的规定，在英国法院提起诉讼，要求强制执行被告以上述协议所承担的义务。,案例：,法院判决认为，被告负法律责任，因为根据当事人之间合同关系的标的物（土地）所在地法，被告无缔结这种合同的能力，因而她们之间的协议是无效的。问：1你认为英国法院是否享有对本案的管辖权？其依据是什么？2本案中，法院对不动产缔约能力适用的是何国法？为什么？,法院判决认为，被告负法律责任，因为根据当事人之间合同关系的标,马来西亚4原告诉广
13、澳公司和兴利公司案,印度某贸易公司作为买方,于1985年5月分别与本案原告甲、乙、丙、丁4家公司签订了4份货物买卖合同,标的为工业用油2000吨,橡胶1500吨。1985年7月,4原告根据各自的买卖合同,共同租用了巴拿马籍货轮“热带皇后”号,承运上述货物。该船长分别签发了提单，目的港为孟买。“热带皇后”在驶向印度途中失踪。一个月以后,广澳公司(广东)和兴利公司(北京)经香港某公司经理介绍,与香港利高洋行(本案第三人)签定了买卖标准橡胶1460吨和工业用油1456吨的成交确认书,价格条件为CIF汕头。8月底,一艘“塔瓦洛希望”号轮船抵达汕头港.广澳公司向海关申报进口时,由于没有领取橡胶进口许可证
14、,海关只验收了工业用油,对橡胶加以监管。,马来西亚4原告诉广澳公司和兴利公司案 印度某贸易,由于工业用油有变质危险,广澳公司留5桶作样品,其余的在1985年10月至1986年4月全部出售。1985年8月,接受4原告投保的保险公司经过调查认为,停靠在汕头的“塔瓦洛希望”号轮船就是“热带皇后”号,从该轮船上卸下的货物就是4原告丢失的货物。在与被告协商未果的情况下,4原告以持有该批货物的正本提单为由,向广东省高级人民法院起诉,要求法院确认4原告是货物的所有权人,并要求被告无偿返还货物,如货物已被处置则赔偿。请问:1.本案涉及几个法域?2.法院管辖权的根据是什么?3.法院应该如何适用法律?,由于工业用油有变质危险,广澳公司留5桶作样品,其余的在198,
