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1、公司法,中央广播电视大学南海学习中心辅导教师：宋笑梅Email:,2023/1/20,2,目录,第一章 概述第二章 公司法总则第三章 有限责任公司第四章 股份有限公司第五章 外国公司的分支机构第六章 公司债第七章 公司的财务会计制度第八章 公司的合并、分立、解散、清算,教学重点,2023/1/20,3,第五章 外国公司的分支机构,第一节 外国公司分支机构概述第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算,2023/1/20,4,教学目的和教学要求,重点掌握：外国公司分支机构的定义与法律地位；外国公司分支机构的法律地位与外国公司分支机构的权利、义务掌握：外国公司分支机构的设立、变更、解散、清算的条件
2、与程序了解：外国公司的定义、特征；外国公司与本国公司划分的标准,2023/1/20,5,第一节 外国公司分支机构概述,一、外国公司的定义与特征外国公司与本国公司区分关键在于公司国籍的确定。设立准据法主义，即以公司设立时依据的法律的所属国为公司国籍。股东国籍主义，即以公司多数股东的国籍为公司国籍。设立行为地法主义，即以公司设立行为所在国为公司的国籍.公司住所地国籍主义，即以公司住所所在地国为公司国籍我国采用设立准据法主义与设立行为地法主义的双重标准公司法第192条：本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。,2023/1/20,6,外国公司法律特征,按照外国法律在国外组建、注册。外国
3、公司具有外国国籍。外国公司属于外国法人，不是中国法人。经申请获准在中国取得直接的经营资格。外国公司须符合以下条件：该外国公司须在中国设立代表该外国公司的分支机构该外国公司设立的分支经营机构不能是子公司,2023/1/20,7,二、外国公司分支机构的定义与特征,外国公司分支机构是指外国公司依照我国公司法的规定，在我国境内设立的经营性组织。外国公司分支机构的形式主要有：外国公司在我国境内设立的从事生产经营活动的分公司。外国公司在我国境内设立的从事业务活动的代表机构、代理机构等。外国公司在我国境内开设的从事勘探、承包经营、承包建筑、安装、仓储、转运等作业场所或经营场所。,2023/1/20,8,外国
4、公司分支机构特征：,外国公司的分支机构隶属于外国公司外国公司分支机构须依照我国公司法的规定设立外国公司分支机构须在我国境内设立外国公司分支机构须从事生产经营活动，即须以营利为目的。,2023/1/20,9,三、外国公司分支机构的法律地位,新法第196条：外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。外国公司分支机构不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任。外国公司分支机构不具有中国法人资格。外国公司分支机构是否具有民事诉讼主体资格，我国法律没有给予明示规定，实践中有不同的主张。,2023/1/20,10,四、外国公司分支机构的权利
5、与义务,新公司法第197条：经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。外国公司分支机构的权利：在中国境内从事生产经营活动的权利请求我国法律保护的权利外国公司分支机构的义务：遵守中国的法律，不损害中国的社会公共利益要依法接受我国相关部门的管理与监督,2023/1/20,11,案例1,旅居在澳大利亚的华侨张某和齐某在澳大利亚注册成立了万达商贸有限公司，1998年在北京设立了一个登记名称为万达公司北京联络处的机构，并指定中国公民李某为负责人。1998年，万达公司拟在中国购买一批仪表，于是将事业交北京联络处处理。北京
6、联络处与南京某仪表厂签订了仪表买卖合同。仪表厂按时供货，但万达公司北京联络处因资金周转困难，在约定期限内只付了部分货款，尚欠100万元。仪表厂在多次索要无果情况下，便以李某为万达公司代理人为由向人民法院起诉，要求万达公司北京联络处偿还所欠债务。而李某则认为：万达公司北京联络处只是万达公司在中国设立的分支机构，不具有法人资格，更不是中国法人，因此，某仪表厂应向万达公司追偿债务。问题：依据我国法律万达公司具有哪个国家的国籍？万达公司北京联络处与万达公司之间是何种关系？,2023/1/20,12,参考结论,1、依据我国公司法的规定，万达公司是在澳大利亚注册成立的，因而应具有澳大利亚国籍。2、万达公司
7、北京联络处是万达公司在北京设立的分支机构，因此北京联络处与万达公司之间应当是外国公司分支机构与所属外国公司的关系。,2023/1/20,13,外国公司分支机构与相关概念的区别,外国公司分支机构与外商投资企业外国公司分支机构与外国公司常驻代理机构外国公司常驻我国代表机构是指外国公司派驻我国境内的办事机构，它与分支机构的关键区别在于分支机构直接从事经营活动，常驻代表机构仅从事一定的联络、咨询、服务等非直接经营活动。,2023/1/20,14,案例2,马来西亚某商人在马来西亚注册成立了宏利贸易有限公司，1998年12月在北京设立了一个商务办事处，指定中国公民张某为负责该分支机构的代理人，并拨付资金1
8、00万元，将该分支机构登记为马来西亚宏利公司北京办事处。1994年4月该商人决定在广州设立有限责任公司，作为宏利公司的子公司。经审批机关批准，向工商行政管理机关领取了营业执照，取名万鑫商贸有限公司。2000年1月，宏利公司北京办事处和万鑫公司两家均代理某公司卫生保健用品在中国市场的销售。因该卫生保健品属于新开发产品，消费者使用后产生不良影响，于是将两家机构告上了法庭，要求赔偿，同时要求宏利公司承担连带责任。理由是，该两家机构均为宏利公司在中国开设的分支机构，其股东均为马来西亚某商人。问题：宏利公司是否应对万鑫公司代理卫生保健品的销售所产生的损害承担连带责任？宏利公司北京办事处销售行为产生的损害
9、赔偿责任是否应由宏利公司来承担？,2023/1/20,15,参考结论,1、尽管万鑫公司是宏利公司的全资子公司，但其具有独立的中国法人资格，因此应当独立承担其代理卫生保健品销售造成的损害赔偿责任，宏利公司对此不承担连带责任。2、宏利公司北京办事处属于宏利公司的分支机构，没有独立承担责任的能力，因此，在该办事处的财产不足以赔偿因代理卫生保健品销售所产生的损害时，其所属的外国公司，即宏利公司应当对此承担赔偿责任。,2023/1/20,16,案例3,美国某商人在其本国注册成立了一家有限责任公司，经销医疗器材。该公司欲在中国经销其医疗器材，依法在北京、广州、上海等地设立了代表机构，负责一些联络客户、搜集
10、信息等服务性工作。由于该公司经销的医疗器材质量上乘，价格合理，深受中国消费者的欢迎，中国一些商家也愿意销售该公司的医疗器材，广州某公司与该公司广州的代表机构签订了医疗器材买卖合同。后广州工商局对该公司广州的代表机构予以罚款，理由是该代表机构没有在中国从事经营活动的资格。问题：外国公司的常驻代表机构与外国公司的分支机构有什么区别？该外国公司在广州的代表机构签订的买卖合同是否有效？,2023/1/20,17,参考结论,根据我国法律规定，外国公司的常驻代表机构只能代表所属公司在中国境内从事该公司业务范围的联络、咨询、服务等工作，不能象外国公司的分支机构一样直接从事生产经营活动。因而本案中某外国公司的
11、广州代表处没有签订合同的资格，其签订的买卖合同应属无效。,2023/1/20,18,第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算,一、外国公司分支机构的设立外国公司分支机构的设立，是指外国公司按照我国法律规定的条件和程序，在我国为其分支机构取得经营资格的法律行为。我国公司法对外国公司分支机构的设立，目前采用核准主义。对本国公司分支机构的设立，在一般情况下采用准则主义，有法律、法规规定需要审批的，则采用核准主义。,2023/1/20,19,（一）外国公司分支机构的设立条件,外国公司必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人。外国公司必须向其在中国境内的分支机构拨付与其从事经营活动相适应的资金
12、外国公司分支机构的名称中必须标明该外国公司的国籍，并应当在本机构中置备该外国公司章程新书P440,2023/1/20,20,（二）外国公司分支机构的设立程序,新公司法第193条：外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。外国公司分支机构的审批办法由国务院另行规定。,2023/1/20,21,1、外国公司分支机构的设立申请,提出设立申请的申请人应为外国公司，一般由外国公司授权在我国的该外国公司代表人提出。受理申请的主管机关依外国公司拟设立分支机构业务性质不同有所不同。在实践中，
13、一般由国务院下属的主管各行业的部、委、局接受外国公司分支机构的设立申请例如，属于贸易商、制造厂商、货运代理商的申请，由商务部受理；属于金融业、保险业的申请，由中国人民银行受理；属于海运业、海运代理商的申请，由交通受理提出设立申请时必须同时提交该外国公司的公司章程、该外国公司所属国的公司登记证书及其他有关文件,2023/1/20,22,2、外国公司分支机构的审批,我国对外国公司分支机构的设立采取核准主义的设立原则，即申请登记前必须经主管的行政机关批准。审批决定：予以批准不予批准,2023/1/20,23,3、外国公司分支机构的登记,外国公司分支机构的设立申请经主管机关批准后，即可向登记机关申请设
14、立登记。外国公司分支机构的登记机关为国家工商行政管理局，经授权也可以委托省、自治区、直辖市的工商行政管理机关，负责本辖区内外国公司分支机构的设立登记。设立登记应提交的文件：P184登记事项：P184外国公司分支机构经登记机关核准设立登记后，即可发给外国公司分支机构营业执照。,2023/1/20,24,4、外国公司分支机构的登记效力,规制性效力公示性效力,2023/1/20,25,二、外国公司分支机构的撤销与清算,（一）外国公司分支机构的撤销外国公司分支机构的撤销，是指外国公司分支机构所属的外国公司决定终止其分支机构在中国境内的业务活动，而将分支机构予以撤销或解散的一系列法律行为。撤销的原因主要
15、有以下情形：外国公司依法撤销或解散我国主管机关向外国公司颁发的允许其设立分支机构的批准证书被撤销外国公司分支机构因违法经营被撤销外国公司的分支机构无故歇业。根据我国有关法律、法规的规定，外国公司的分支机构经核准登记成立后，无正当理由超过 6 个月未开业，或开业后自行停业 6 个月以上的，公司登记机关可依法吊销其营业执照。外国公司自行决定撤销其分支机构,2023/1/20,26,（二）外国公司分支机构的清算,外国公司分支机构的清算，是指外国公司的分支机构被撤销或被获准撤销后，依法清偿债务，了结债权债务关系的一系列法律行为的总称。新公司法第198条：外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清
16、偿债务，依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至中国境外。,2023/1/20,27,（三）外国公司分支机构的清算程序,在法定期间内成立清算组编制资产负债表和财产清单，制定清算方案财产的清理与分配分支机构的财产能够清偿债务的，按法定顺序清偿债务：支付清算费用支付职工工资和劳动保险费用缴纳所欠税款清偿其债务分支机构的财产不能清偿债务的，应由设立该分支机构的外国公司承担全部责任。如果该外国公司在其本国被宣告破产的，则对其分支机构享有债权的我国债权人和其他债权人，有权申报债权，参加对该外国公司的清算。办理注销登记,2023/1/20,28,案例4,加拿大某商
17、人在其本国注册成立了一家贸易有限公司，其后在中国某市开设了一家分支机构，从事货物销售活动。该分支机构设立不到一年负债已达300万元，所剩资产不足100万。该加拿大公司决定解散其分支机构，并向主管机关申请批准撤销。随后，该外国公司将其分支机构的部分财产转移回本国，该行为被债权人发现后，加以阻止并要求加拿大公司承担其分支机构的300万元债务，被该公司拒绝后，债权人向法院提出申请对该分支机构进行清算。问题：1、该外国公司分支机构的债务应如何承担？2、该分支机构在清算完毕之前能否将其财产转移回国？,2023/1/20,29,参考结论,1、该外国公司分支机构欠下的300万元债务，应先以分支机构的资产来清
18、偿，不能清偿的部分应由其所属外国公司承担2、依公司法规定，外国公司在未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产转移回国。,选择题,1、外国公司分支机构与外国公司在中国投资设立的子公司的区别是()。3 A、前者是中国法人，后者不是B、前者是中国公司，后者不是C、后者能以其财产独立承担责任，前者不能D、后者不具有独立的法律地位，前者具有2、关于外国公司分支机构，下列说法错误的是()。4 A、外国公司分支机构没有自己独立的公司名称和公司章程B、外国公司分支机构的代表人或代理人由外国公司指定C、外国公司分支机构不具有中国法人资格D、外国公司分支机构以自己的全部财产对其债务承担责任,3、外国公司分支机构按总
19、公司指令在中国开展业务活动的前提是()。23 A、置备公司章程B、外国公司指定分支机构的代表人或代理人C、外国公司向中国境内的分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金D、外国公司分支机构在名称中表明责任形式4、发展中国家对外国公司进入本国设立分支机构的许可和管理办法一般实行()。2 A、准则主义B、许可主义或核准主义C、放任主义D、特许主义,5、意大利维摩公司经我国主管机关批准，在广州市设立分支机构。该分支机构是()。3 A、中国法人B、外国法人C、该外国公司的组成部分D、该外国公司的代理商6、以下各项中，外资企业与外国公司分支机构的区别是：（）123 A、外资企业可以取得中国法人资格，外
20、国公司分支机构不行B、外资企业有注册资本，外国公司分支机构有经营资金无注册资本C、外国公司分支机构的设立者必须是外国法人，而外资企业的设立者可以是外国法人、自然人或其他经济组织D、外国公司分支机构无权在我国进行经营活动，而外资企业可以,7、外国公司在中国设立分支机构必须满足的条件有：（）全 A、外国公司必须向其中国分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的营运资金B、外国公司必须指定负责该分支机构的代表人或代理人，作为公司在中国境内的代表C、外国公司分支机构必须在其名称中表明该外国公司的国籍及责任形式D、外国公司分支机构应在其分支机构中置备外国公司章程8、外国公司分支机构应当在其名称中标明：()
21、13A、该外国公司的国籍B、该外国公司的经营范围C、该外国公司的责任形式D、该外国公司的所在地区,9、对于外国公司分支机构的清算，下列说法正确的有：（）34 A、外国公司分支机构清算组编制的清算方案应报我国有关主管机关备案B、外国公司分支机构破产清算的顺序为：职工工资和劳动保险费用、清算费用、欠缴税款、公司普通债权C、外国公司分支机构的财产不足以清偿所欠债务时，应由设立该分支机构的外国公司承担全部责任D、如外国公司在其本国被宣布破产，则对其分支机构享有债权的我国债权人，有权申报债权，参加对该外国公司的清算10、我国确定公司国籍以()为标准。1 A、公司注册登记地B、控制该公司的股份持有者的国籍C、公司营业中心所在地D、公司管理中心所在地,2023/1/20,35,本章小结,本章主要介绍外国公司的分支机构，其内容包括外国公司的分支机构概述与外国公司分支机构的设立、撤销、清算等。,2023/1/20,36,
