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1、劳动合同法对公司的影响及应对措施,提交人：法务组日 期：2008年3月6日,目录,法律规定：用人单位规章制度需要经过法定程序，并公示。,法定程序：用人单位在制定、修改或者决定有关直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并公示或告知劳动者。法条：劳动合同法第4条。,一 规章制度的制定程序,法律规定；劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者
2、劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期法条：劳动合同法第19条。,二 关于试用期的规定,法律规定：第十四条规定了三种签订无固定期限劳动合同的情形。因此，当劳动者提出要求签订无固定期劳动合同时，用人单位必须同意，除非存在法定事由。特别注意点：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。法条：劳动合同法第12、13、14条。,三 用人单位签订无固定期限劳动合同,劳动者解除劳动合同的法定情形法律规定：在用人单位未及时足额支付劳动报酬，或者未依法为劳动者缴纳社会保险费，或者用人单位以暴力、威胁、非法
3、限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，虽然是劳动者提出解除劳动合同，用人单位同样需要支付经济补偿金。法条：劳动合同法第38条。,四 关于劳动合同的解除,法律规定：如果劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，或者劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，用人单位可解除劳动合同。法条：劳动合同法第39条,用人单位法定解除劳动合同的情形,法定原因不得解除劳动合同的情形法律规定：从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查或疑
4、似职业病病人在诊断期或医学观察期的；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年的法条：劳动合同法第42条。,双方无过失解除劳动合同的情形,法律规定：若劳动者因法定三种原因不能正常工作，需另行安排，除非劳动者还不能胜任，才能解除劳动合同，否则将承担非法解除合同风险，支付2倍违约金。另外，选择支付一个月工资和提前30日通知，支出是一样的，但支付工资的风险小的多，因为在30天里还有很多未知情况发生，有可能会出现法定不能解除合同的情形。法条：劳动合同法第40条。,
5、新增解除劳动合同的程序：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。法条：劳动合同法第43条。,除了劳动者提出辞职或不愿续签，或者用人单位依照新法第39条规定的6种法定情形解除劳动合同以外，所有情况，用人单位均需要向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金的上限：劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。注意根据新法97条的
6、规定：2008年1月1日起，因固定期限劳动合同到期终止或解除，用人单位有应当支付经济补偿金情况的，补偿金计算年限自2008年1月1日起。,五 经济补偿金的适用范围扩大,法律规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者交付赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。法条：劳动合同法第85条，第48条。,六“赔偿金”大幅增加用人单位的违法成本,新法第85条 用人单位有下列情形之
7、一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；安排加班不支付加班费的；解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。,法律规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每
8、月支付二倍的工资。上述有关固定期限劳动合同次数的起算为2008年1月1日。法条：劳动合同法第82条。,七 支付双倍工资的情况,用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的情形被纳入到行政处罚范围，并辅之赔偿责任。新法第81条 用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。用人单位的连带责任 新法第91条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。,八 加重用人单位违法成本的其他四种情形,用人单位扣押劳动者居民身份证等证件将受
9、处罚 新法第84条 用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。用人单位未在限期内为劳动者办理档案或社保转移，应负赔偿责任；新法第50条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时，出具解除或终止证明，并在15日内未劳动者办理档案和社保转移，否则应承担赔偿责任。,影响：公司规章制度的制定不再只由公司说了算，有关员工切身利益的事项，如薪酬福利，工作时间等都须经工会同意并公示。无关员
10、工利益的事项则不需经工会同意。应对措施：应根据新法尽快修改完善现有规章制度，看现行制度是否按照民主程序制定，并采取必要的措施纠正，以防后患；公示规章制度后可制作由员工签字认可的清单，由员工签字确认并保留证据；在签订员工劳动合同时可将规章制度作为合同的必要组成部分。这样既能做到“平等协商”又能做到“公开、公示”。,一 制定规章制度,影响：新的劳动合同法进一步明确了试用期的概念。不得单独订立试用期合同，否则视为固定期限劳动合同；违法约定试用期且已经履行的，将支付赔偿金。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。应对措施：建议管理与技术型等岗位制作3年期限6个月以下试用期的合同，对于一般岗位1年期
11、限的合同试用期改为25个工作日或者30个工作日（因为劳动法没有明确界定日的定义），这样可以预防每年年初与法定假期延误的工作日考量。,二 关于试用期,影响：现行劳动法框架下，无固定期限劳动合同只能解除而不得终止，因此对用人单位极为不利。新法扩大了应当订立无固定期限劳动合同的范围，并且设置了极其严厉的处罚。新法同时规定劳动合同到期自然终止（除非劳动者不愿续签）也要支付经济补偿金。这样，从用人单位违约成本上看，订立固定期限和无固定期限劳动合同的区别将不再明显。,三 关于无固定期限劳动合同,应对措施：建议劳动合同第一年短一些，第二年长一些，或者关键的管理岗位和技术岗位直接签定3年的合同期限，既限制固定
12、期限的劳动合同，同时也避免了劳动合同短期化的行为，从企业角度来考虑，在限制公司的同时也限制个人随意跳槽的随意性，对于一个成长型的公司来说应该是一件好事。在劳动合同中增加一条“劳动合同期满后，如劳动者仍在原用人单位工作，视为合同期限自动续延一个月。”以避免人事工作疏忽或者某项正在进行的工作项目的中断的一个过度的办法。,服务期 新法明确仅在出资培训情况下才能约定服务期。新法限定出资培训专指提供专项培训费用，进行专业技术培训。对用人单位而言，在约定服务期时一定要将出资项目、出资费用等明确，并将相应发票妥善保存。最好在试用期过后进行培训，避免人财两失的情况。竞业限制 是指用人单位与劳动者签订协议，约定
13、劳动合同终止或解除后一定期限内，劳动者不得自营、为他人经营与原用人单位业务相同、相关业务，或到经营同类、相关业务的其它用人单位任职。新法明确竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。保密协议原则上无期限限制，但竞业禁止期限不得超过两年应对措施：公司应当在签订劳动合同的同时签订竞业限制协议和保密协议，并将本单位的经营范围、业务范围明确（最好能列举竞争单位名单）。,四 关于违约金（服务期、竞业禁止）,影响：对用人单位而言，一方面应当尽量加强人力资源管理，避免和防范因疏忽不与员工签订劳动合同。同时，因为书面劳动合同签订之后，用人单位单方面解除劳动合同的难度更大，
14、因此公司应更加重视企业规章制度的制定，具体明确“严重违反用人单位的规章制度的”及“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的行为界定，以达到最小成本单方面解除劳动合同的目的。,五 关于书面劳动合同,应对措施：尽快按照劳动合同法建立职工备查名册，修改合同条款（增加告知事项）或直接适用劳动合同范本，建议增加附件部分：附件一：公司规章制度（由员工岗前培训后签字确认已通读）；附件二：个人所提供所有背景资料（包括体检合格证明）的真实性承诺书（签字有效）；附件三：劳动合同变更协议（便于公司以后调整该员工工作内容和性质的准备）；附件四：该岗位录用条件要求员工签字确认（尽量详细，以便公司应对在试用期不符
15、合条件需要解除劳动合同而发生劳动纠纷时作为书面的证据）合同应一式两份，交劳动者保管一份，并保留送达证据。,虽然新法关于赔偿金的条款大都是有利于劳动者不利于用人单位。但是如果劳动者违反劳动法第90条规定解除劳动合同或者违反合同中约定的保密事项或者竞业限制的行为，给用人单位造成损失的，用人单位仍可主张赔偿。赔偿损失包括：1.用人单位招录其所支付的费用；2.用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；3.劳动合同约定的其他赔偿费用。,六 关于违反合同赔偿金,关于提前通知期限（合同期提前30日、试用期提前3日）。实践中，很多用人单位根据实际需要，要求更长的提前通知期。对此，双方可在劳动合同中
16、约定超过30日的提前通知期。,七 关于劳动者单方面解除劳动合同,对劳动者而言，新法最重要、最本质性变化就是除非劳动者不愿续签，否则终止劳动合同也要支付经济补偿金。这样，用人单位与劳动者签订劳动合同后，无论是合同的解除还是终止，用人单位都必须支付经济补偿金。,八 关于经济补偿金,鉴于新法对劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系的行为予以确认，用人单位为防止这种行为，建议在劳动合同中约定诸如“在本单位任职期间不得从事与本单位业务相关的第二职业、从事或参与从事与本单位业务有直接或间接竞争关系的活动”等内容。值得注意的是，针对该法第四十二条的规定，用人单位可以依据第三十九条的规定解除劳动合同。如在医疗期
17、、孕期、产期、哺乳期的劳动者在试用期被证明不符合录用条件或严重违反用人单位规章制度的，用人单位均可解除劳动合同，且不需要支付经济补偿金。,九 关于用人单位单方面解除劳动合同,根据劳动合同法的规定，除了与劳动者协商一致同意调整工作岗位以外，在劳动者不能胜任工作的情况下，用人单位也是可以单方调整其工作岗位的，当然调整的岗位和薪资待遇应当具有充分的合理性。建议细化绩效考核表的内容，或者硬性规定每个部门考核的不合格的标准。为了避免劳动者提起仲裁时不受时效限制情形的发生，公司人事部应该以书面形式通知解除劳动合同，并取得已经书面通知劳动者的证据，保留两年。劳动者从事具有危害性的工作时，单位应做好安全防护措
18、施，避免员工患职业病而对公司造成负担。一旦事实劳动关系确立，公司尽量避免主动提出解除劳动合同。,最后四点补充,谢谢大家！,劳动合同法,第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳
19、动者切身利益的规章制度和 重大事项决定公示，或者告知劳动者。,返回,第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。第十三条固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。,第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初
20、次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,返回,第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的（五）因本法第二十六条
21、第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作 业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。返回,第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款
22、第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。,返回,第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。,返回,第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续
23、履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。返回,第十五条以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。,返回,
