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1、1,证券投资基金法(征求意见稿)解读,2,证券投资基金法(征求意见稿)基金的定义,在中华人民共和国境内,公开或者非公开募集资金设立证券投资基金(以下简称基金),由基金管理人管理,基金托管人托管,为基金份额持有人的利益,进行证券投资活动,适用本法;本法未规定的,适用中华人民共和国信托法、中华人民共和国证券法和其他有关法律、行政法规的规定。最初的基金法修订草案对“证券”的定义被删除。,3,证券投资基金法(征求意见稿)-基金管理公司的组织形式,基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。合伙企业担任公开募集基金管理人的具体办法,由国务院证券监督管理机构另行规定。主要发起股东应当具有经营金融业务或者管
2、理金融机构的经验、较好的经营业绩、良好的社会信誉,最近三年没有违法违规记录,注册资本不低于三亿元人民币,财务状况良好。基金管理公司可以经营下列部分或者全部业务:(一)公开募集基金管理;(二)非公开募集基金管理;(三)基金销售;(四)基金份额登记;(五)投资顾问;(六)其他基金业务。经国务院证券监督管理机构批准,基金管理公司可以设立子公司专门从事前款规定的一项或多项业务。,4,证券投资基金法(征求意见稿)-基金人员行为规范,基金管理人的董事、监事、高级管理人员和其他从业人员,其本人、配偶、利害关系人进行证券投资,应当事先向基金管理人申报,并不得与基金份额持有人发生利益冲突。基金管理人应当建立前款
3、规定人员进行证券投资的申报、登记、审查、处置等管理制度。基金管理人及其从业人员不得有下列行为:(三)利用基金财产或者职务之便为基金份额持有人以外的人牟取利益;,5,证券投资基金法(征求意见稿)-基金托管机构,基金托管人由依法设立并取得基金托管资格的商业银行或者经国务院证券监督管理机构认定的其他机构担任。基金的委托人和受益人为投资人。公开募集基金的受托人为基金管理人、基金托管人。非公开募集基金的受托人为基金管理人;基金合同约定聘用基金托管人的,基金托管人为共同受托人。,6,证券投资基金法(征求意见稿)-基金的组织形式,公开募集基金可以采用契约型、理事会型的组织形式,非公开募集基金还可以采用无限责
4、任型的组织形式。基金设基金份额持有人大会。理事会型基金还应当设理事会,由基金份额持有人选举产生;无限责任型基金还应当有符合本法规定的承担无限连带责任的基金份额持有人(以下简称无限责任人)。理事会型基金的基金份额持有人大会有权改选基金的理事会成员。无限责任型基金的基金份额持有人大会有权决定基金份额持有人的增加、退出和身份转换等事项。基金份额持有人大会、理事会型基金的理事会不得直接参与或者干涉基金的日常投资管理活动。,7,证券投资基金法(征求意见稿)-理事会型基金,理事会型基金的理事会对基金份额持有人大会负责,行使下列职权:召集基金份额持有人大会;提请更换基金管理人、基金托管人;监督基金管理人的投
5、资运作、基金托管人的托管活动;提请提高基金管理人、基金托管人的报酬标准;基金合同约定的其他职权。理事会型基金的理事会设召集人一名,由全体理事过半数选举产生。理事会每年至少召开一次定期会议,持有百分之十以上基金份额的持有人、三分之一以上理事可以提请召开理事会临时会议。理事会议事规则和首届理事会成员,由基金合同约定。,8,证券投资基金法(征求意见稿)-无限责任型基金,无限责任型基金应当有一个以上的无限责任人、其他基金份额持有人。其中,无限责任人应由基金管理人或与其有控制关系的机构担任。无限责任人对基金债务承担无限连带责任,其他基金份额持有人以其认缴的出资额为限对基金债务承担责任。无限责任型基金的无
6、限责任人对基金份额持有人大会负责,行使下列职权:召集基金份额持有人大会;提请审议基金份额持有人的增加和退出;监督基金托管人的托管活动;提请提高基金管理人、基金托管人的报酬标准;基金合同约定的其他职权。无限责任人行使职权的具体规则由基金合同约定。,9,证券投资基金法(征求意见稿)-公开募集基金,公开募集基金,应当经国务院证券监督管理机构注册。未经注册,不得公开或者变相公开募集基金。前款所称公开募集基金,包括向不特定对象募集资金、向特定对象募集资金累计超过二百人,以及法律、行政法规规定的其他情形。国务院证券监督管理机构应当自受理基金募集注册申请之日起六个月内依照法律、行政法规及国务院证券监督管理机
7、构的规定和审慎监管原则进行审查,作出注册或者不予注册的决定,并通知申请人;不予注册的,应当说明理由。,10,证券投资基金法(征求意见稿)-公募基金关联交易,基金管理人运用基金财产从事下列投资或者活动,应当遵循防范利益冲突、有利于基金份额持有人利益最大化的原则,符合国务院证券监督管理机构的规定,并履行信息披露义务:买卖基金托管人及其控股股东、实际控制人或其他有重大利害关系的公司发行的股票或者债券;买卖基金管理人、基金托管人控股股东、实际控制人或者与其基金管理人、基金托管人有其他重大利害关系的公司承销期内承销的证券;国务院证券监督管理机构规定的其他重大关联交易。,11,证券投资基金法(征求意见稿)
8、-基金份额持有人大会,基金份额持有人大会应当有代表三分之一以上基金份额的持有人参加,方可召开。参加基金份额持有人大会的持有人的基金份额低于前款规定比例的,召集人可以在原公告的基金份额持有人大会召开时间的三个月以后、六个月以内,就原定审议事项重新召集基金份额持有人大会。重新召集的基金份额持有人大会应当有代表五分之一以上基金份额的持有人参加,方可召开。基金份额持有人大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的二分之一以上通过;但是,转换基金运作方式、更换基金管理人或者基金托管人、提前终止基金合同、与其他基金合并,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的三分之二以上通过。,1
9、2,证券投资基金法(征求意见稿)-基金公司股东及其实际控制人,基金管理公司股东及其实际控制人不得有下列行为:虚假出资或者为他人代持股权、抽逃出资;越过股东会和董事会直接干预基金管理人的日常经营活动;要求基金管理人利用基金财产为自己或者他人牟取利益,损害基金份额持有人利益;发生重大变更不按照规定及时履行报告义务;国务院证券监督管理机构规定禁止的其他行为。基金管理公司股东及其实际控制人有前款行为或者股东不再符合法定条件的,国务院证券监督管理机构应当责令其限期改正,并可视情节责令其转让所持有或者控制的基金管理公司股权。在前款规定的股东及其实际控制人按照要求改正违法行为、转让所持有或者控制基金管理公司
10、股权前,国务院证券监督管理机构可以限制其股东权利。,13,证券投资基金法(征求意见稿)-非公开募集基金的管理人,担任非公开募集基金管理人,应当经国务院证券监督管理机构注册或者基金行业协会登记。基金管理人应当按照规定的条件向国务院证券监督管理机构申请注册,但基金管理人募集的资金总额和基金份额持有人的人数低于规定数额的,豁免注册。基金管理人向国务院证券监督管理机构申请注册,应当报送基金管理人的人员从业资质、注册资本、风险控制制度、信息报告安排等基本情况。受同一实际控制人控制的基金管理人管理的基金,本条第一款规定的数额应当合并计算。依照本条第一款规定豁免注册的基金管理人应当加入基金行业协会,履行登记
11、手续,报送基本情况,实行自律管理。,14,证券投资基金法(征求意见稿)-非公开募集基金,非公开募集基金应当向合格投资者募集,合格投资者累计不得超过二百人。前款所称合格投资者,是指达到规定收入水平或者资产规模,并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。合格投资者的具体标准由国务院证券监督管理机构规定。非公开募集基金,不得向合格投资者之外的单位和自然人募集资金,不得向不特定对象宣传推介,不得使用报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体形式或者讲座、报告会、分析会等方式。非公开募集基金募集完毕,经注册、登记的基金管理人应当分别向国务院证券监督管理机构或者
12、基金行业协会备案。非公开募集基金财产的证券投资,包括买卖或持有股票、债券,或者国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。非公开募集基金的基金份额持有人对涉及自身利益的情况,有权查阅基金的财务会计账簿等财务资料。,15,证券投资基金法(征求意见稿)-基金服务机构,基金份额的销售,由基金管理人或其指定的其他基金销售机构办理。基金销售机构、基金销售支付机构、基金份额登记机构、基金估值服务机构、基金投资顾问机构、基金评价机构、信息技术系统服务机构等基金服务机构从事公开募集基金服务业务,应当经国务院证券监督管理机构注册或者备案。基金管理人可以委托基金服务机构代为办理基金份额登记、核算、估值、基金
13、投资顾问等事项,基金托管人可以委托基金服务机构代为办理基金核算、估值、复核等事项,但基金管理人、基金托管人依法应当承担的责任并不因委托而免除。拟委托基金服务机构代为办理基金份额销售、登记、核算、估值以及信息技术系统开发维护等业务的,在报送基金管理公司设立申请材料时应当提交对基金服务机构进行尽职调查的报告以及签订的委托办理业务的协议。(基金公司管理办法(征求意见稿)基金投资顾问机构及其人员提供基金投资顾问服务,应当具有合理的依据,对其服务能力和过往业绩进行如实陈述;不得以任何方式承诺或者保证投资收益,不得为本机构、人员以及他人的利益而损害基金等服务对象的合法权益。,16,证券投资基金法(征求意见
14、稿)-基金法律服务机构的责任,律师事务所、会计师事务所接受基金管理人、基金托管人的委托,为有关基金业务活动出具法律意见书、审计报告、内部控制评价报告等文件,应当勤勉尽责,对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,给他人财产造成损失的,应当与委托人承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外。会计师事务所、律师事务所未勤勉尽责,所出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,没收业务收入,暂停或者撤销相关业务许可,并处业务收入一倍以上五倍以下罚款。对直接负责的主管人员或其他直接责任人员给予警告,并处三万元以
15、上十万元以下罚款。,17,证券投资基金法(征求意见稿)-其他,在中华人民共和国境内募集投资境外证券的基金,以及合格境外投资者在境内进行证券投资,应当经国务院证券监督管理机构批准,具体办法由国务院证券监督管理机构会同国务院有关部门规定,报国务院批准。公开或者非公开募集资金,设立公司或者合伙企业,其资产由第三人管理,进行证券投资活动,其资金募集、注册管理、登记备案、信息披露、监督管理等,参照适用本法。,18,QFII法规-大幅降低QFII资格要求,基金管理机构、保险公司、其他机构投资者(养老金、慈善基金等)等:经营业务或成立时间由5年降为2年,证券资产规模由50亿美元降为5亿美元;证券公司:经营业
16、务时间由30年降为5年,实收资本不低于10亿美元降为净资产不少于5亿美元,证券资产规模由100亿美元降为50亿美元;商业银行:总资产世界排名前100名以内修改为经营银行业务10年以上,一级资本不少于3亿美元,证券资产规模由100亿美元降为50亿美元。,19,QFII法规-QFII账户开立,原QFII通知:QFII 可以为其管理的各类长期资金申请单独开立证券账户,其账户名称设置为“合格投资者基金(或保险资金等)”,为其他客户则开立名义持有人账户。实践中,QFII开立的名义持有人账户往往以一个“QFII+机构专户”的名义开立。征求意见稿:合格投资者应当为自有资金或管理的客户资金分别申请开立证券账户
17、。合格投资者为客户资金开立证券账户时,账户名称可以设置为“合格投资者+客户名称”。,20,QFII法规-允许开立多个证券账户,原QFII通知:合格投资者应当委托托管人向中登公司申请开立多个证券账户,申请开立的证券账户应当与国家外汇局批准的人民币特殊账户一一对应。征求意见稿:删除了“一一”的表述,解决了实践中QFII只能开立一个资金账户对应沪、深市场各一个证券账户的问题。,21,QFII法规-明确基金公司可以专户形式管理QFII资产,征求意见稿第七条明确允许QFII可委托境内基金公司为其提供特定客户资产管理服务,并明确投资范围应符合QFII的有关规定。,22,QFII法规-扩大QFII投资范围、
18、放宽持股比例限制,新增的可投资的人民币金融工具:股指期货;在银行间债券市场交易的债券;QFII持股比例的限制:所有境外投资者的持股限制由QFII通知中规定的20%提高到30%,单个境外投资者的持股限制不变。,23,该讲稿中所反映的信息截止于文首载明的演讲之日。在准备该讲稿的过程中,我们依赖并假设我们所获得的所有公开信息是准确、完整的,且我们并未对该等信息进行核查。本讲稿中的信息并不构成通力律师事务所正式的法律意见。上海北京上海市银城中路68号北京市西城区金融大街7号时代金融中心19楼英蓝国际金融中心9楼02-03单元邮政编码:200120 邮政编码:100133电话:(86 21)3135 8666电话:(86 10)6655 5050传真:(86 21)3135 8600传真:(86 10)6655 5060,声 明,23,
