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1、离婚对上市公司的影响和防范,主讲人：贾明军2014年11月14日,国浩律师事务所讲座,2,贾明军律师是上海沪家律师事务所首席合伙人。贾明军律师于2013年、2014年连续两年被“Chambers&Partners”（钱伯斯）评选为“亚洲最佳私人律师”贾律师担任中国人民大学律师学院客座教授，中华全国律师协会民事专业委员会婚姻家庭论坛副主任、中华全国律师协会民事专业委员会委员、中国法学会婚姻法研究会理事。贾律师的主要著作有法院审理股权纠纷观点集成，2011年法制出版社出版、婚姻家庭纠纷案件律师业务，2008年由法律出版社出版、富人离婚的36个计策，2009年由法律出版社出版。主笔起草中华全国律师协
2、会、上海市律师协会律师办理婚姻家庭纠纷案件操作指引、律师办理继承纠纷案件操作指引。,主讲人简介,前 言,中国经济的崛起，伴随着中国民营企业的茁壮成长，涌现出一批又一批的杰出企业家，创业者。这对婚姻家庭来说，除了传统的房子车子外，公司股权、股份在家庭财产中的分量也越来越重，甚至远远超过了传统的动产或不动产。本次课题主要针对婚姻关系对股权的影响进行交流，希望大家有所收获！,“婚姻绑架资本”典型案例,土豆网CEO王微与上海SMG主持人杨蕾的离婚案,女首富龙湖地产董事长吴亚军与蔡奎的离婚案,日照钢铁董事长杜双华与宋雅红的500亿离婚案。,婚姻家庭对于私人财富，公司发展已经产生越来越重要的影响。如何巧妙
3、的规避风险，化干戈为玉帛，考验着每一位涉案的当事人，同时也考验着婚姻律师的智慧。,一、婚前契约及对公司股权影响,（一）夫妻内部协议与股权争议的规避;（二）投资机构定“土豆条款”对避免公司股权争议的作用（三）公司章程的预设对避免“婚姻影响公司”的作用,（一）夫妻内部协议与股权争议的规避,1、婚姻契约的法律依据,婚姻法第19条：夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。,（一）夫妻内部协议与股权争议的规避,2、案例集锦,Case 1、南通女首富婚前财
4、产协议争议,Case 2、将生孩子给予“金钱奖励”归入夫妻内部协议在中国与日本的效力认定差异,（一）夫妻内部协议与股权争议的规避,Case 3、经过公证的协议与未经过公证的协议；男方：内地某大型民企实际控制人；女方：男方的第二任妻子；第一份协议：婚前，双方约定财产归各自所有，办理了公证；第二份协议：婚中，双方撤销第一份公证，约定按照法律规定分配财产；第三份协议：婚中，双方出现感情不和的情况下，双方约定各自财产归各自所有，但未办理公证；问：公证过的婚内协议与为公证过的婚内协议的效力如何确定？,2、案例集锦,出处：上海PE(私募)业界人士的一条微博：“听说最近不少PE试图在SA(股东协议)中增加条
5、款，要求他们所投公司的CEO(首席执行官)结婚或者离婚必须经过董事会，尤其是优先股股东的同意后方可进行”。这一条款后被戏称为“土豆条款”。,今日资本（风投）徐新,对！土豆网，真功夫，赶集网都是我投的！为什么倒霉的总是我！,（二）PE/VC机构拟定的“土豆条款”对避免公司股权争议的作用,含义：通过公司决策层限制公司创始人或实际控制人的婚姻缔结与解除的自由。,“土豆条款”的影响,（二）PE/VC机构拟定的“土豆条款”对避免公司股权争议的作用,律师观点：通过这种方式限制婚姻自由并不具有可操作性。,创业者观点：对于近期爆出的夫妻争产纠纷均有耳闻，但类似“土豆条款”的做法却几乎没有听说。,风投界观点：“
6、把对创始人的婚姻作出规定、写进合作条款？没有那么严重。只不过发生了几起财产纠纷案例后，投资人比以前更加关注项目的股权结构，以后的调查会更仔细，但还没有上升到条款的高度。”,创业者观点：“如果真有这方面的规定出来，我们也会配合。”,（二）PE/VC机构拟定的“土豆条款”对避免公司股权争议的作用,Case 1 土豆网,2、案例集锦,（二）PE/VC机构拟定的“土豆条款”对避免公司股权争议的作用,Case 2 当当网（NASDAQ:DANG）,2、案例集锦,（二）PE/VC机构拟定的“土豆条款”对避免公司股权争议的作用,Case 3 十月妈咪案情简介：十月妈咪的品牌是有赵浦夫妇白手起家创办。该品牌的
7、在邀请台湾知名艺人小S代言后，迅速蹿红，成为国内知名孕妇装品牌。同时也吸引了投资者的热捧。但在引入投资者后，赵浦夫妇因为对公司战略的分歧，对公司产生负面的影响。但对投资者而言，其希望赵浦能够掌控公司，而妻子退居幕后。但这一要求起初被妻子拒绝，并且险些酿成妻子的“政变”。但在双方冷静后，公司的控制权还是回到了赵浦手里，现公司发展平稳，准备上市。,2、案例集锦,（三）公司章程的预设对避免“婚姻影响公司”的作用,作用体现,1、公司章程是公司治理的最高纲领公司法“公司章程另有规定的除外”2、公司自治的最大体现，股东之间的约定，契约精神。3、公司章程对于公司财产的约定效力大于股东与非股东之间的内部约定；
8、（公示公信原则）,例：提出让比尔盖茨和他夫人梅琳达签订婚前协议的人就不是盖茨夫妇中的任何一方，而是微软董事会。,例 1：A系某公司的创始人之一，持有某公司20%的股权；公司成立时，公司章程约定：“股东因离婚而向配偶转让股权的需经其他全体股东同意。”该约定符合公司法的规定。,（三）公司章程的预设对避免“婚姻影响公司”的作用,例 2：B系某公司的创始人之一，持有某公司10%的股权，出资额20万元；公司成立时，公司章程约定：“股东配偶因离婚而要求分割公司股东股权的，视为该股东同意按出资额退款。”该约定同样符合公司法的规定。,范例两则：,二、婚内股权处分与效力,（一）股东资格（二）非上市公司股权转让（
9、三）拟上市公司股权转让（四）上市公司股份转让（五）婚姻关系对公司股权的影响,（1）隐名股东的法律规定、司法解答：公司法司法解释（三）第二十五条 至 第二十七条最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）第十九条第三款上海高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（二）关于“处理股权确认纠纷的相关问题”中的意见山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）中规定：第36条,（一）股东资格,1、隐名股东,（2）案例分析男方：实际出资人；女方：男方的妻子，但非公司股东；现女方得知男方的实际出资情况，要求分割旗下股权投资款；,（一）股东资格,1、隐名股东,实践中的难点
10、：1、确认男方为公司股东途径难；2、权利实现难；,（1）非上市公司的股权代持,案情：女方（非显明股东）通过调取工商档案得知男方（显名股东）持有某公司12%的股权。在离婚分割财产时，主张分割该部分财产。男方辩称该部分股权系替朋友代持。问：该部分股权归属应该如何认定？,（一）股东资格,2、显名股东,2、显名股东,（2）上市公司的股权代持,持股5%以下股东所谓“公证转让”的效力案例分析1：案情：男方与女方离婚，主要财产为创业板上市公司25万股股票，市值近千万；女方认为其持有的股票系替其亲戚代持，并拿出“公证”过的股权转让协议；转让价格为每股2元，合计人民币50万元，但是未进行变更登记；问：应如何认定
11、该股份转让协议？,（一）股东资格,（1）冒名股东的含义,通说：冒名者盗用他人的名义出资设立公司并注册登记。与隐名股东和显明股东的区别：冒名者实际上向公司履行了出资义务，并实际参与公司的经营管理、享有权利并承担经营风险；被冒名者没有出资设立公司、参与经营管理的意思表示，也没有与其他股东设立公司的合意。这是冒名股东与上述隐名股东、挂名股东的最大区别。,法条注释：公司法司法解释（三）第二十九条；2005年上海法院民商事审判问答（之五）第二条山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）第三十八条,（一）股东资格,3、冒名股东,（2）案例分析,案情：张某在香港以其妻的名义注册成立了一家公
12、司。之后双方感情不和，张某就联合公司其他股东假冒张某之妻的签名将股份进行了转让。后张妻得知后，在香港法院提起股权确权诉讼。,3、冒名股东,（一）股东资格,香港法院的认定：由于张某伪造签名而导致犯罪侦查科的调查甚至定罪。,如果是大陆法院将如何认定？,（1）虚拟股东的概念,所谓虚拟股东，是指以现实社会中根本不存在的人的名义（如已死亡的人或虚构的人）在工商局出资登记为公司股东，因该股东实际不存在，因此，我们称其为虚拟股东。设立虚拟股东的目的：规避法律只享受权利，不承担责任,（一）股东资格,4、虚拟股东,（2）案例分析,（一）股东资格,4、虚拟股东,陈某,张某（陈某妻子）,A（陈某虚设）,B（陈某虚设
13、）,某知名手机销售公司,49.5%,49.5%,0.5%,0.5%,公司设立后，陈某、张某、A担任董事，B担任监事；双方闹离婚后，陈某自爆虚设股东，但张某认为A是其母亲，B是其姥姥；最终，法院认定A，B系虚假股东；,（二）非上市公司股权转让,1、法律适用,新增：最高人民法院关于买卖合同司法解释第三条,（二）非上市公司股权转让,2、案例分析：镇江案,陈某,王某,夫妻,07年8月，法院不支持双方离婚诉讼,姚某,07年10月，将股权以低价转让,姚某：知道陈某与王某系夫妻陈某离婚不成后很短时间内，以超低的价格转让股权,（二）非上市公司股权转让,2、案例分析：外高桥案,刘某,李某,2008年离婚,200
14、9年，刘某起诉李某，分割李某名下的股权；,李某在诉讼期间，将其股权私自转给其子；,法院判据李某的股权转让行为无效；,（三）拟上市公司股权转让,1、赶集网案例（G）,（三）拟上市公司股权转让,2、真功夫案例（G）,主要人物：男方：原真功夫董事长蔡达标女方：蔡达标的前妻潘敏峰第三方：潘敏峰的弟弟，潘宇海事件：上市当口，爆发家族内斗，公司所有权争夺将董事长送进监狱关键词：家族内斗，公司所有权争夺，公司僵局，离婚引发刑事犯罪,（四）上市公司股份转让,1、游格菲国际（NASDAQ：FXXD）,（1）夫妻共同财产 or 个人婚前财产？（2）离婚当前，股权先送,男方：上市公司股权是我用婚前公司的股权置换而来
15、的！,女方：置换协议根本就是虚构的，上市公司的股权是你婚后买来的！,美国证券交易所：不关我的事,VS,男方：哥哥，这股权算是弟弟为了报答您对公司做出的贡献，请您一定要收下！,女方：明知我们闹离婚，你还把最值钱的东西拱手让给你哥，你这不是明摆着转移财产嘛！,VS,哥哥：我是无辜的,（四）上市公司股份转让,1、游格菲国际（NASDAQ：FXXD）,说明：美国SEC规定，如果上市公司的股票价格连续三个月低于1美元，则会被勒令“摘牌”，进入“粉单市场”（”PINK”Market）。进入粉单市场并不意味着股票不能交易，但交易量几乎为零，这意味着股票实际价值几乎为零。,注：公司虽然还存活在美国，但已经没剩
16、几口气了。股票虽为夫妻共同财产，但其价值已经远远低于第一次起诉时的价值，但官司仍在继续。,（五）婚姻关系对公司股权的影响,1、“杜鹃救美”与配偶身份的作用；,（五）婚姻关系对公司股权的影响,2、“张、潘”之间“危险”而又“奇妙”的夫妻关系的启迪,某报：“张、潘”的关系紧张！,某报：“张、潘”名存实亡！,某报：“张、潘”已经分居！,某报：“张、潘”已经离婚！,张、潘：呵呵,张、潘：额,张、潘：别再瞎说了，我们好得很！,SOHO中国：大把大把的赚钱啊！,张、潘：,三、离婚时股权分割,（一）离婚股权分割概述（二）未上市公司股权分割（三）被收购或并购公司股权分割（四）上市公司股权分割,（一）离婚股权分
17、割概述,1、股权价值的认定,股权,股份,实物分割：即在不影响其财产的使用价值和特定用途下，对财产进行实际分割，各方各自所得的份额取得应得财产。价金分割：即将共有物变卖，各方对变卖所得的价金进行分割后各自取得价金。价格补偿：即一方取得共有物，他方获得相当于相应价格的补偿的分割方法。上述方式各有利弊，具体案情具体分析。,（一）离婚股权分割概述,2、不同类型企业的财报审核,例一：地产公司高负债，较低的资金周转率，短期负债频繁，较多的 预收账款,例二：互联网公司高成长，高收益；高投入，高产出；,（一）离婚股权分割概述,2、不同类型企业的财报审核,Case 1：杭州某地产公司离婚案男方系杭州某房产公司实
18、际控制人；公司从政府手中拿下黄金地段某地块；建设工程基本完工，已经进入预售阶段；男方得知女方想离婚，便将名下股权转让给儿子；,该公司的财务报表显示：公司的主要资产集中在“存货”科目；短期借款比较多；,（一）离婚股权分割概述,2、不同类型企业的财报审核,Case 2：某网络公司案例男方系网游公司实际控制人；该网游公司的盈利模式新颖，包含“第三方支付”；公司的财务报表显示公司微利，但实际却赚得盆满钵满；,该公司的财务报表显示：如果只看单一公司的财报，容易“上当受骗”；第三方支付具有较强的隐蔽性；,（一）离婚股权分割概述,3、不同时期的公司股权与价值变动,种子期,成长期,成熟期,高新科技企业,早期资
19、本的介入,（一）离婚股权分割概述,4、投资基金合伙人合伙份额价值的认定离婚时的分割处理,份额价值的认定与分割,有限合伙人（LP）普通合伙人（GP）,投资的A公司,投资的B公司,投资的C公司,20%,36.9%,43.2%,婚姻法司法解释（二）第十六条：人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但
20、愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。,（二）未上市公司股权分割,1、分股还是分钱?,或,案例分析：浦东外高桥案（续）既然法院判据李某的股权转让无效，接下来刘某需要面临的问题是：分股 or分钱？,（二）未上市公司股权分割,1、分股还是分钱?,案例分析：股东知情权案例,（二）未上市公司股权分割,2、利用知情权实现诉求,案例分析：浦东外高桥案（再续）既然决定分钱，接下来刘某需要面临的问题是：如何计算股权价值？,（二）未上市公司股权分割,3、股权价值的审计评估,案例
21、分析：龙威实业案,（二）未上市公司股权分割,4、财产保全,（设立初期）,2002年丈夫罢免妻和子的职务,（事件导火索）,（妻子转让股权给儿子）,股权转让之后，丈夫向法院起诉离婚，并要求分割公司股权，同时对公司800余万银行存款进行了保全，同时查封了公司财务账册。,案例分析：赶集网男方与女方在中国结婚，在美国离婚；现因财产纠纷在中国法院审理；审理时，男方突然提出当时在中国结婚时双方均为到场，主张该婚姻关系无效。,（二）未上市公司股权分割,5、瑕疵婚姻登记的影响,婚姻法司法解释（三）第十条：当事人以婚姻法第十条规定以外的情形申请宣告婚姻无效的，人民法院应当判决驳回当事人的申请。,案例分析：四川九鼎
22、集团男方系四川亿万富豪；女方系男方的“女朋友”；女方突然向法院提起离婚诉讼，要求分割亿万财产，但男方称其与女方从未登记结婚；一审男方败诉，因女方向法院提交加盖有“自贡市自流井区民政局婚姻登记专用章”的申请出具夫妻关系证明书，证明自己与男方曾办理结婚登记手续；二审中，双方就该文件的真伪，以及文件中男方的签字进行多次鉴定；,（二）未上市公司股权分割,5、瑕疵婚姻登记的影响,案例分析：日照钢铁“被离婚”案一位饱经风霜的苦命女子；一段曲折离奇的婚姻关系；一份突如其来的离婚判决；一次始料未及的缺席审判；,（二）未上市公司股权分割,6、法院离婚判决程序瑕疵,该案被称为“史上最贵离婚案”，杜双华系曾经的中国
23、首富，涉案金额高达500亿元。,案例分析：润迅国际（HK-00989）同案不同判,（二）未上市公司股权分割,7、法律适用差异,女方：06年5月香港起诉要求分割上市公司股份法院：给女方3.7个亿,男方：06年10月深圳起诉要求保住上市公司股份法院：给女方800万元,法律理念的PK法律制度的PK,大家猜猜看结果如何？,案例分析：某房产公司案,（二）未上市公司股权分割,8、夫妻表见代理权对股权分割影响,男方是否可以代女方签股权转让协议？,案例分析：恶意转让股权案,（二）未上市公司股权分割,9、法律交叉适用对股权分割的影响,汪某,陈某,汪某妹妹,夫 妻,2006年前后双方闹离婚,2006年3月，汪某转
24、让股权给其妹，并办理过户。,法院最后支持陈某，认定汪某的股权转让无效,52,（三）被收购或并购公司股权分割,1、（成熟期）并购其他公司，增值并取得真金白银,该公司可能的上市路径：,国内某高科技公司被美国知名金融公司小范围并购案：,（三）被收购或并购公司股权分割,1、（成熟期）并购其他公司，增值并取得真金白银,优酷并购土豆案,案例分析：土豆网,（四）上市公司股权分割,1、拟上市公司股权分割对上市的影响,案例分析：赶集网,（四）上市公司股权分割,1、拟上市公司股权分割对上市的影响,案例分析：ST光华案,（四）上市公司股权分割,1、国内上市公司股权分割概述,（1）协议离婚分割案例以及对股价影响,案例分析：蓝色光标案,（四）上市公司股权分割,1、国内上市公司股权分割概述,（1）协议离婚分割案例以及对股价影响,案例分析：沃华医药离婚案,（四）上市公司股权分割,1、国内上市公司股权分割概述,（2）诉讼离婚案件以及对股价影响,（四）上市公司股权分割,2、境外上市公司股权分割概述,借壳上市步骤,发行美国存托凭证（ADR）,60,贾明军律师邮箱：,61,感谢大家聆听此讲座！,
