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1、中国古代法律的理念与制度 中国政法大学 张生,一、中国古代社会秩序与法律 二、中国古代法律体系 三、律典：理念、制度及实施 四、秩序衰败周期与法律改革,一、中国古代社会与法律,（一）超级“国家社会”：自然地理与经济模式，人口与社会组织，社会价值与意识形态；国家的紧密结构：权威秩序（二）法律 礼、刑（）、法（灋）、律（册、典）；家法族规、礼制风俗。,中国古代社会法秩序,政统,社统,法统,道统,中国古代社会与法律,古埃及 古巴比伦,古希腊,古罗马,二、中国古代法律体系,（一）政典（霸道与王道）皇帝制度、中枢制度、郡国制度、选举制度、职官制度、监察制度等（二）律典（刑措与无讼，刑期于无刑）刑罚、罪名
2、、豁免、捕断（三）事典及民间礼俗（管制与自治,大同）田制、赋税、户婚等国家法及礼俗民约,中国古代社会法秩序,政典,事典礼俗,律典,道统,道统的制度功能,君不可以枉道于天,反道于地,覆道于社稷,无道于黎元臣不可以悖道于君,逆道于人,黩道于货,乱道于刑兵不可以擅兴,权不可以擅舆,货不可以擅蓄,王泽不可以擅夺,君恩不可以擅间,私仇不可以擅报,公爵不可以擅私,三、律典：理念、制度及其实施,（一）秦汉律（二）唐律疏议（三）明清律例（四）选举与司法,商鞅,（一）秦汉律,睡虎地墓,睡虎地秦简,秦汉：从霸道转向王道，德主刑辅,秦：治道运行皆有法式律典：精细化管制，二十等军公爵、告奸、连坐统一的霸业与十五年的国
3、祚（力量与认同不足）汉：以道统为轴心，贯通国与家律典：刑制改革、春秋决狱、亲亲相隐两汉将近四百年的国祚（力量与认同互补）,二十等军功爵,第一级公士，第二级上造，第三级警更，第四级不更，相当于士；第五级大夫，第六级官大夫，第七级公大夫，第八级公乘，第九级五大夫，相当于大夫；第十级左庶长，第十一级右庶长，第十二级左更，第十三级中更，第十四级右更，第十五级少上造，第十六级大上造，第十七级驷车庶长，第十八级大庶长，属于庶长一等，相当于卿；第十九级关内侯，第二十级彻侯，相当于诸侯,白起,卒伍出身，官至武安君伊阙之战斩杀韩魏联军24万；攻破楚都，烧其祖庙，共歼灭35万楚军；攻赵歼灭赵军60万（含长平之战）
4、；攻魏于华阳斩首13万，与赵将贾偃战沉卒2万，攻韩于陉城斩首5万；总计：白起一生共歼灭六国军队约150万，掠城池90余座。,白起,兵马俑兵器,长城,都江堰,唐太宗,（二）唐律,唐律疏议,唐律五百条的理念与制度：简明公平,卫禁篇“诸阑入太庙门及山陵兆域门者，徒二年；越垣者，徒三年。太社，各减一等。守卫不觉，减二等；主帅又减一等。故纵者，各与同罪。”该条包括多少个完整的刑事法律规范？,轻重相举,诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。举重以明轻：（贼盗律）夜无故入人家，主人登时杀者，勿论。（假有折伤，何论）举轻以明重：（贼盗律）谋杀期亲尊长，皆斩。（无已杀、已伤之文，始
5、谋即为完备）如杀死、杀伤期亲尊长何论？,杂律违令式,诸违令者，笞五十；别式，减一等。疏议曰：令有禁制，谓仪制令行路，卑避贵，去避来之类。礼部式，五品以上服紫，六品以下服朱之类，笞四十，物品仍没官。,杂律不应得为,诸不应得为而为之者，笞四十；事理重者，杖八十。（律令无正条，理不可为者）疏议曰：杂犯轻罪，触类弘多，金科玉律，包罗难尽。其有在律在令无有正条，若不轻重相明，无文可以比附。临时处断，量情为罪，庶补遗阙，故立此条。情轻者，笞四十；事理重者，杖八十。如何从立法技术上来分析杂律的两个条文？,（三）明清律典：稳定而灵活,北齐律 949条唐律500条大明律460条大清律例436条 条例104918
6、92,户律婚姻典雇妻女,凡将妻妾受财，立约出典验日暂雇与人为妻妾者，本夫杖八十；典雇女者，父杖六十，妇女不坐。若将妻妾妄作姊妹嫁人者，杖一百；妻妾杖八十。知而典娶者，各与同罪，并离异；女给亲，妻妾归宗；财礼入官。不知者，不坐，追还财礼，仍离异。,条例,将妻妾妄作姊妹，及将亲女并姊妹嫁卖与人作妻妾，使女名色，骗财之后，设词托故，公然领取，后瞰起程，中途聚众行凶，邀抢人财者，除实犯死罪外，其余军卫者，发边卫充军；属有司者，发边外为民；媒人知情罪同。,（四）选举与司法,1、选举制度决定官吏素质，进而影响律典的实施。2、唐朝以来，刑罚呈加重趋势（量刑加重，酷刑增加，死刑增加），司法却保持着相对宽仁的基
7、调。,1、选举制度,（1）选举标准：血统（恩荫）、财富（捐纳）、成就（选举）（2）选举制度：察举征辟（汉武帝）九品中正（陈群）科举制（606年至1905年）,科举科目：进士、明经、明法、明算等七十余科目考试制度：秀才、举人、进士“锁院”制“弥封誊录”制“考生互保与排定座次”制“选试与候补试验”制（书言身判，经验绩效）,科举的录用,唐朝每科录取进士二三十人宰相出身：唐太宗3.4%；唐高宗25%；武则天50%；唐懿宗81%宋朝每科录取进士二三百人北宋宰相71人，进士出身64人，90.1%,明清以降的弊病：素质下降、就业困难,1、八股取士（道统的政统化，卾尔泰：非不知八股为无用，特以牢笼志士、驱使英
8、才，其术莫善于此）2、选士、养士、用士与社会需要之矛盾1860年，全国秀才74万（文生53万，文生21万）；举人18000人，进士2500人当时人口约四亿，每三年增举人1000，进士240人左右清朝官吏编制27000人,2、司法：以死刑为例,唐朝死刑：绞、斩二等死刑条款：247条（款）死刑比例：贞观年间29：3000万 开元年间56：6000万,2、司法：以死刑为例,唐朝死刑：绞、斩二等死刑条款：247条（款）死刑比例：贞观年间29：3000万 开元年间56：6000万,宋、明、清死刑的变化,北宋：宋刑统及敕令中死刑350多项；明朝：大明律例中死刑400多项；清朝：大清律例中死刑从400多项增
9、加到 840多项。死刑判决和执行比例：3：1至4：1严于立法，宽于司法,四、秩序衰败周期与法律改革,（一）盛世（人口数量与资源比例，借鉴前朝与制度创新，人才选拔与文化发展，社会稳定与制度实现）（二）秩序衰败人口增长、特权增长、财富集中、官吏腐败、制度失效（三）法律改革改革动力：社会的变化（农业经济与工商经济的比例变化）,王安石变法,公私两利：个人与家、官吏与国家1、青苗法与农田水利法2、市易法（市易司）3、均输法（转运使）4、兴学校改革失败，未能实现体制性突破法律是体系性的公平正义,中国古代法扩展阅读,（唐）杜佑：通典，中华书局1988年点校本。郑钦仁主编：中国文化新论制度篇：立国宏规，三联书店1992年版。黄仁宇：中国大历史，三联书店1997年版。苏亦工：明清律典与条例，中国政法大学出版社2000年版。胡兴东：中国古代死刑制度史，法律出版社2008年版。张晋藩：中国法律的传统与近代转型，法律出版社2009年第三版。,
