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1、1,合同的签订履行与法律风险防范,2,前言合同无所不在，合同至关重要；风险与之相伴 一、合同订立前的法律风险预防 二、合同订立阶段的法律风险控制 三、合同履行阶段的法律风险防范 四、合同法律风险防范方面的系统管理 结语知法用法守法，改善经营环境，促进共同发展,提要,3,合同无处不在，合同至关重要；风险与之相伴,用管理思维解决法律问题 用法律工具弥补管理缺陷,4,1、交易的可行性及合法性的调查 可行性分析 合法性审查,一、合同订立前的法律风险预防,5,（1）认真核实合同对方的主体资格 合同主体细分 自然人、法人、非法人组织(其他组织)合同主体承担责任的区分 独立主体资格、独立承担法律责任、主体是
2、否真实有效,一、合同订立前的法律风险预防,6,（2）充分调查合同对方的资信状况 经营范围 企业应在经营范围内签订合同。如果合同约定的交易超出经营范围，合同不会仅因此而无效 相应资质 无资质或者无相应资质签订应具备资质的合同，合同无效，特别是在施工合同领域,一、合同订立前的法律风险预防,7,信息公开公司 可以查询获取信息包括：名称、住所地、成立日期、注册资金、法定代表人、开业状况、经营范围、股东、登记事项变更记录、年检情况等 国家专门的企业信用征信系统查询（浙江省工商行政管理局、杭州市工商行政红盾网、浙江企业信用网、信用浙江）企业网站公开信息查询（注意鉴别和分析）,一、合同订立前的法律风险预防,
3、8,尽职调查律师 法律或规范性政策文件要求 基本情况、交易风险 调查、研究、分析和判断,一、合同订立前的法律风险预防,9,2、防范“缔约过失”假借订立合同，恶意进行磋商 在订立合同中隐瞒重要事实或者提供虚假情况 泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密 其他违背诚实信用原则的行为：（1）未尽通知、协助等义务（2）未尽告知义务（3）未尽照顾、保护义务,一、合同订立前的法律风险预防,10,3、妥善管理企业的公章和合同专用章后果：遭受损失或承担赔偿责任实例演示：借用空白合同书签订合同案例,一、合同订立前的法律风险预防,11,3、妥善管理企业的公章和合同专用章 设定公章专管员 建立公章专管责
4、任制度 建立用印审查及用印登记制度 尽量不在空白合同或空白纸张上加盖公章,一、合同订立前的法律风险预防,12,4、合同形式的安全性 分类 口头合同（移花接木案）书面合同：合同书、信件和数据电文 传真件、电子邮件、网页合同的固定保全问题 事先约定固定方式或事后另行确认 特别注意：邮寄合同,二、合同订立阶段的法律风险控制,13,5、签约代表的有效性 法定代表人越权、委托代理人无权 无权签约无效 无权签约构成表见代理有效 无权签约但经追认后有效 授权委托书、权限确认书,二、合同订立阶段的法律风险控制,14,6、签章的瑕疵“合同不一定只有签章才成立”“合同不一定在签章时才成立”签字盖章不真实 合同签章
5、与名称不符 合同签订日期不明 印章真假不明 印章未经备案,二、合同订立阶段的法律风险控制,15,7、合同条款的设计 合同条款的明确性 法律用语的准确性 内容的前后一致性 处理 协议补充；按照合同有关条款或交易习惯确定；依法确定：质量，价款，地点，期限，费用内容不明的确定方法。,二、合同订立阶段的法律风险控制,16,7、合同条款的设计规格条款 质量标准条款 包装条款 交付方式条款,付款条款 违约责任条款 争议处理条款 所有权约定条款,二、合同订立阶段的法律风险控制,17,规格条款 实例演示：某太阳能设备公司，为深圳某公司安装太阳能中央热水系统工程。其中空气热泵辅助系统标明“五星牌（美国谷轮压缩机
6、，不锈钢外壳）”。但是实际使用的是艾默生环境优化技术（苏州）有限公司产品，该公司为美国艾默生旗下谷轮公司等投资，使用美国谷轮商标，并经过国家强制性产品认证和质量管理体系认证。但深圳公司认为应为美国原装货，不予付款。,二、合同订立阶段的法律风险控制,18,质量标准条款 约定质量异议期 实例演示：某公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后进行化验，发现各项指标不符，要求该公司承担违约责任。,二、合同订立阶段的法律风险控制,19,交付方
7、式条款 结合考虑管辖地 明确对方经办人 实例演示：未约定地点的管辖异议,二、合同订立阶段的法律风险控制,20,付款条款 以下表述有何不足之处 A：季付 B：甲方收到货物后付款 C：检验合格后付款 D：结算期限：月结30天,二、合同订立阶段的法律风险控制,21,违约条款 法律用语的区别 定金 订金 预付款 违约金 赔偿金,二、合同订立阶段的法律风险控制,22,结算方式 注意税方面的问题 逾期付款 分期付款 实例演示：“赠送”式销售建议财务把关！,二、合同订立阶段的法律风险控制,23,诉讼管辖条款 可供选择约定的管辖法院 法定管辖：“被告所在地”“合同履行地”约定管辖：“原告所在地”“标的物所在地
8、”“合同签订地”注意“原告所在地法院管辖”推荐“合同签订地”“甲方（我方）所在地人民法院”,二、合同订立阶段的法律风险控制,24,诉讼管辖条款 约定管辖法院的常见错误 1、“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”2、“仲裁或人民法院”；3、普通案件约定由“某地中级人民法院管辖”；4、房屋买卖合同约定“某地（非该不动产所在地）人民法院管辖”。,二、合同订立阶段的法律风险控制,25,通知条款 也称送达方式条款 签章确认负责人签字确认 电子邮件 邮寄通知,二、合同订立阶段的法律风险控制,26,通知条款 在本合同的履行过程中，甲方负责联系的人：，电子邮件：；乙方负责联系的人：，电子邮件：。一方需要通
9、知的信息发送至对方指定的电子邮箱达3日，即视为对方已经看到并了解邮件内容，送达完成。,二、合同订立阶段的法律风险控制,27,通知条款 甲、乙双方在本合同列示的地址均为各自的送达地址；任何乙方的送达地址发生变化的，应当在发生变更之日起2个工作日内书面通知对方，否则因此产生的一切不利后果自行承担。甲乙双方在向对方列示的任一送达地址送达文书是时，如果发生收件人拒绝签收或其它无法送达情形的，则从发件人寄出文书之日起视为已经送达对方。,二、合同订立阶段的法律风险控制,28,7、合同凭证管理常见漏洞 未索取履行合同的凭证 相关凭证证明力不足 履行合同证据模糊控制方法 确定双方经办人或委托人 履行文件的用语
10、和合同保持一致 书面补充,三、合同履行阶段的法律风险防范,29,7、合同凭证管理 接收支票 实例演示：寄发发票案 出具收据和接收收据“今收到北京A公司发票NO123456号壹份，金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”出货单（收货单）上的签收,三、合同履行阶段的法律风险防范,30,8、防止“合同欺诈”合同欺诈的表现（1）以预付款或定金、押金的方式骗取货款；（2）编造合理的理由，侵吞押金或相应资金；（3）伪造证件或资信情况，假冒特定身份，骗取合同资金等；（4）通过中介组织设立广告骗局；（5）假为购货，实为出货骗款；（6）虚构标的，骗取已方信任，获取资金。,三、合同履行阶段的法律风险防
11、范,31,9、行使履行抗辩权 同时履行抗辩权 后履行抗辩权 不安抗辩权实例演示：,三、合同履行阶段的法律风险防范,32,10、避免应收款项超过诉讼时效“诉讼时效”诉讼时效期间从何时起算 从知道或者应当知道权利被侵害时起算 诉讼时效有哪几种 普通诉讼时效：2年 特别诉讼时效：1年(租金请求权）4年(技术进出合同损害赔偿请求权),三、合同履行阶段的法律风险防范,33,三、合同履行阶段的法律风险防范,10、避免应收款项超过诉讼时效 即将超过诉讼时效立即起诉（仲裁）诉讼时效中断 已经超过诉讼时效,34,新的履行义务协议、计划制作相关的备忘录、会议纪要等承诺履行义务或就义务问题回复的信函、传真等履行部分义务的证据 催款函律师函公证催款,三、合同履行阶段的法律风险防范,35,催款函重新确认义务达成履行义务的新协议 仅要求承诺尽快还款,三、合同履行阶段的法律风险防范,36,分级授权 合同文件分类制度统一归口 合同文件专人保管制度 明确职责分工 合同出借管理办法考核与责任追究合同管理制度,四、合同法律风险防范方面的系统管理,37,谢谢！,
