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1、自考笔记 自考小抄 自考串讲 0261行政法学第一章 行政法概述 一、 法 、法律与法学 法、法律与法学的概念 法是由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的反映统治阶级意志的规范体系 法律是国家权力机关制定的法的表现形式。 法学是研究法律这一社会现象发生发展变化及消亡规律的学说。 法、法律与法学的关系：法学究研法、法表现法律 法学学科体系 1.理论法学：法学基础理论，比较法学总论 2.历史法学：中国法律制度史 ，外国法律制度史，中国法律思想史，外国法律思想史。 3.应用法学：中国应用法学，国际应用法学 4.边缘法学：法律社会学，犯罪心理学司法精神病学 二 、法在社会中的作用及法律观 1法在社
2、会中的调节作用 2在物质世界的调节作用 3在人文社会的调节作用 三、 行政法的含义 行政的概念 1.我国古代对行政的理解：在我国古籍中，行政一词通常是指行使国家政权。 2.行政概念的不同理解 一种把行政看成与国家没有专门、特定联系的管理，即一般的社会管理。 另一种解释把行政看成是国家的一种专有活动，认为只有国家的活动才是行政，一般社会组织和个人的活动哪怕是管理活动不属行政。 关于行政是国家哪些活动的问题上，有三种不同的观点。 “广义的行政”，认为国家的一切活动和作用都是行政，“目的实现说”便属此例。 “狭义的行政”。一部分是国家意志的制定和表达，另一部分是国家意志的执行和推行，行政便是后一部分
3、的国家活动。 “最狭义的行政”。它认为国家的活动可以分为三部分，即立法活动、司法活动和行政活动，行政是除立法活动、司法活动之外的一切国家活动，即行政活动。 行政就是国家行政主体依法对国家和社会事务进行组织和管理的活动。换句话说，行政是国家行政主体实施国家行政权的行为。因此行政法上的行政应包括以下含义： 行政的主体主要是各级国家行政机关(主体) *行政管理活动的发生依据是依法享有的行政权(依据) *管理活动必须依法进行 行政并不是行政主体的所有活动。它限于指行政主体对国家和社会事务进行管理的(涉及）活动，行政主体的非管理活动不属于行政。 (二）行政的特征 1.行政具有国家意志性。 2.行政具有执
4、行性。 3.行政具有法律性。 4.行政具有强制性。 行政法的概念:我国指调整行政关系的规范和控制行政权的法律规范系统。 行政法的调整对象 1.行政管理关系:是行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系。 2.行政法制监督关系：是行政法制监督主体在对行政主体国家公务员和其他行政执法主体进行监督时发生的各种关系。行政法制监督主体是指根据宪法和法律法规的授权对行政职权行使者及其所实施的行政行为进行法制监督的国家机关。 3.行政救济关系 4.内部行政关系 四 、行政法律关系 行政法律关系概念 行政法律关系是指为行政法所调整和规定的具有行政法上权利与义务内容的社会关系。 行政法律关系特征 1
5、.行政法律关系主体上的特征 主体的恒定性与不可转化性主体资格的受限制性主体地位的不对性 2.内容上的特征：内容的法定性 内容处分上的有限性 纠纷处理的特殊性，表现为纠纷处理的不可调解性 行政法律关系的构成：1.主体 2.客体：物、行为、精神财富 3.内容 五、行政法的法源 行政法的一般法源 1.制定法 2.判例法 3.习惯或惯例 4.行政法理 5.条约协定 我国行政法的法源 1.宪法 2.法律 3.行政法规部门规章 4.地方性法规自治条例单行条例 5.地方*规章6.条约协定 7.经国务院批准的较大的市的市人民*规章 六 、行政法的特征 形式上的特征 1.没有统一的完整的实体行政法典 2.有统一
6、的行政程序法典。 内容上的特征： 1.行政法涉及领域广泛，内容丰富。2.具有很强的变动性。3.常集实体与程序于一身。 七、行政法的内容 1行政法基本理论 2行政组织法：行政机关组织法、公务员法、行政编制法 3行政行为法：行政创制性行为、行政指导性行为、行政服务性行为、行政控制性行为 4行政救济法：行政复议、行政诉讼、行政赔偿 第二章 行政法基本原则 一、行政法基本原则概述 行政主体的行政职权由法设行政法基本原则概念 定与依法授予。行政主体实施指贯穿在一国行政法中指导与统行政行为必须依照和遵守行政法帅具体行政法律规范，并由它们所律规范。行政主体的行政行为体现的基本精神，是要求所有行政违法无效。行
7、政主体必须对违主体在国家行政管理中必须遵守法的行政行为承担相应的法律责的基本行为准则。 任。 行政主体的一切行政行国外行政法基本原则的现状 为必须接1英国 ：越权无效 ，自然公正 受人大、行政和司法监督。 2美国：“联邦主义”、“分权主义”、 4依法行政与中国人文基础“法治主义” 中国人文基础与依法行政理念的3法国： “行政法治” 冲突 4德国：合法性原则、比例原则 儒家思想的影响中国人5日本：“法治行政” 的性格特征中国的文化基础法律保留 法律优先 封建宗法思想影响 司法救济 行政合理性原则 二、我国行政法基本原则 1行政合理性原则的确立 行政合法原则 行政合理性原则是与行政合法的前提很多,
8、首要的是所依之法必性原则相并列的一项基本原则，而须是良法。良法应具备以下条件： 且又是对行政合法性原则的补充。合宪性；法律之间在纵它要求行政主体的行政行为不仅向上衔接，在横向上左右和谐，共是合法，而且同时要合理。违反合同构成一个完整的法律体系,法律法性原则将导致行政违法，违反合之间不存在冲突。 理性原则便将导致行政不当。 2.依法行政的宪政基础现代2行政合理性原则的内容 宪政所包含的民主、法治和人权原正当性。即行政主体作出行则与理念 政行为，在主观上必须出于正当的作为依法行政度前提的民主 动机，在客观上必须符合正当的目根据近代以来的民主理念，人民的。 是国家的主人，国家的主权属于抽平衡性。即行
9、政主体在选择象的人民全体：但是，人民作为一作出某种行政行为时，必须注意权个抽象的主体，又必须通过宪法和利与义务、个人所受损害与社会所法律将管理国家事务的权力授予获利益、个人利益与国家集体利益具体的国家机关和官员。 行政之间的平衡。 权的行使必须尊重民意，保障行政情理性。即行政主体作出行权的运行过程中的公众参与。行政行为，必须符合客观规律，合乎政权的行使必须接受公众的监督。 情理。不能要求行政相对人承担其作为依法行政机制保障的法无法履行或违背情理的义务。 治 信赖保护原则 法治意味着严格依照法律治1.涵义:是指行政机关应当确保管理国家的政治主张、制度体系和运理活动的明确性，稳定性和连贯行状态，它
10、在功能上表现为对专制性，从而树立和保护行政相对人对权力的决然否定和对民主政治的行政机关及其管理活动的真诚信完善与维护，在价值取向上，意味赖原则，又称为保护合法信赖原则 对正义的追求和对平等自由权力2.信赖保护原则的根据 的保护。宪政是法治的基本标志，是法治国家的必然要求 法治是宪政的必然结果。 是法律安定性原则的必然结 法治原则的核心是行政权要论 受法律的控制，因为行政权是国家是基本权利保护原则的要求 权力中最活跃的权力，是最需自由是行政行为的效力和行政自空间又最易膨胀，最需要控制但又我约束性的要求 最难以控制的权力。 3.信赖保护原则的内容 作为依法行政价值追求的人(1)行政机关之间应当相互
11、信任和权 忠诚 人权是指人作为人应该享有(2)除非法律有明文规定，行政机关的权利，是人在社会中应享有的政不得撤销或废止已经生效的具体治经济和文化等各项自由平等权行政行为。 利的总称。人权具有三种形态：应(3)撤销具体行政行为后，要补偿受有人权法定人权 和实有人权 。应损害人的损失。 有人权构成公民基本权利的基础(4)行政机关不得制定对公民产生和源泉，公民基本权利是由应有人不利影响的具有溯及力的法律规权所衍生的法定人权。实有人权是范。 公民在社会生活中实际享有权利(5)行政机关应当确保事实行为的的状况。宪法是应有人权向法定人真实性，接受行政惯例的约束。 权转化的关键，宪政是法定人权向比例原则 实
12、有人权转化的关键。 1.涵义:是指在采取行政行政机关3行政合法原则的内容 在采取行政行为时，应当全面权衡有关的公共利益和个人利益，采取对公民权益造成限制或损害最小的行政行为并使行政行为造成损害的损害与追求的行政目的相适应。 2.内容: 行政行为应当具有适合性 具有必要性 合乎比例 第三章 行政法主体概述 一、行政法主体概述 行政主体概念和特征 1.概念： 在我国，行政主体不是法律概念，而是法学概念，系指依法拥有独立的行政职权，能代表国家，以自己的名义行使行政职权以及独立参加行政诉讼，并能独立承受行政行为效果与行政诉讼效果的组织。 2.特征：行政主体是一种组织，而不是个人。 行政主体依法拥有独立
13、的行政职权。 行政主体能以自己的名义行使行政职权和参加行政诉讼。 行政主体能独立地承受行政行为所引起的法律效果和行政诉讼的效果。 行政主体与行政法主体 行政法主体系指受行政法调整和支配的有关组织和个人。 从静态看，行政法主体包括：国家行政组织；国家其它组织；企事业单位和社会团体；中华人民共和国公民；在中国境内的外国组织和外国人。 从动态看，行政法主体由两部分组成，即处于管理一方的行政主体和被管理一方的行政相对人。因此，行政主体是行政法主体的一部分，而不是全部。行政主体必定是行政法主体，但行政法主体未必是行政主体。行政主体仅限组织，不含个人，而行政法主体包括了一定的个人。 行政主体与行政组织 行
14、政学上：一级人民*称“行政机关”；不属一级人民*的部门机构称“行政机构”；行政机关与行政机构合称为“行政组织”。鉴此，行政主体与行政组织之间的关系完全可以适用它与行政机关之间的关系。 二、行政机关概述 行政机关的涵义：指依宪法或组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关 行政机关的特征： 1国家依法设立 2代表国家行使行政权力 3以自己的名义承担法律责任 4国家机关 我国行政机关的组织体系：中央、地方 1.中央-国务院 2.地方机构 一般地方行政机关 民族自治地方行政机关特别行政区的行政机关 第四章 依授权和依委托行使行政职能的组织 一、法律法规授权的组织 行政机构 国家行政机关因行政管理
15、需要而设立具体处理和承办各项行政事务的内部和临时组织。 1.内部机构。行政机关的某些内部机构在得到法律法规授权的情况下可以成为行政主体。 2.派出机构。是指*职能部门根据工作的需要而在一定的区域设置的，代表该职能部门管理某项行政事务的派出工作机构。 3.临时机构。是指国家行政机关设立的协助其处理某项临时行政性行政工作的组织 企业单位 是从事生产经营活动，以盈利为目的的单位。一般而言，企业在民事法律关系中以法人身份出现，在行政法律关系中也只能以相对人的身份出现。但在特定情况下，由于法律法规的授权企业单位在行政法律关系中也会成为可以行使某项行政职权的行政主体。 1.公用企业。在行政法规范授权的情况
16、下可以成为授权的行政主体。 2.金融企业。包括各类商业银行、保险公司。 3.专业公司。又称行政性公司。 事业单位 是从事某种专业性活动，但不营利为目的，其经费实行预算拨款的单位。 1.教学科研单位。如学位条例第八条规定：学士学位，由国务院授权的高等学校授予等 2.技术单位。 如计量检定机构，卫生防疫机构，食品卫生检验单位 社会团体 社会团体是社会成员本着自愿的原则，依团体章程而依法组织的集合体。主要包括：人民群众团体、社会公益团体、文艺工作团体、宗教团体。 其它组织 群众性自治组织等。 二、行政机关委托的组织 行政机关委托的组织概念 行政机关委托的组织是指受行政机关的委托行使一定行政职能的非国
17、家机关组织。 行政机关委托的组织的特征 1.权限来源来源于行政机关的权限、权力的委托 2.资格不具有行政主体资格 3.委托的对象非行政机关。 公务员的共有职务序列。 行政委托的有效条件 四、公职关系的产生 1.行政委托的法律依据问题 2.概念：指公务员因担任国家被委托人的条件问题 3.被委托公职执行国家公务 而与国家发生主体的再委托问题 的法律关系。 行政委托与行政授权的区别 公职关系的发生：公务员任1行政权力的运行不同 2行用的方式主要有四种：考任、选任、为性质不同 3行为的名聘任、调任。 义和效果归属不同 五、公务员的考核 4. 所创设的主体不同 5. 含义：指公务员主管部门和行政诉讼的地
18、位不同 6. 条件各级机关按照管理权限，依据一定和程序不同 的程序和方法，对公务员的政治业 务素质和履行岗位职责 完成工作第五章 公务员 目标任务的情况作出核实评价，并一、公务员概述 以此作为对公务员进行奖惩任用概念：是指依法履行公职，培训晋级增资的依据的制度。 纳入国家编制，由国家财政负担工历史渊源：我国古代对文官资福利的工作人员。 的考核是公务员考核的历史渊源。 公务员的分类： 考核的内容德能勤绩1.西方国家普遍实行分类管理的廉 原则，是指两官分途，即将公务员1德：包括政治品德职业道德社划分为政务类和事务类。 会公德和个人品德。 2能：业务2.我国公务员分类的管理： 知识和工作能力。 因职
19、位的性质特点和管理的3勤：事业心、工作态度、工作需要，分为综合管理类专业类和行作风和勤奋精神。 4绩：工作实政执法类公务员。 绩。5廉：廉洁自律。 因产生任免方式及管理主体考核方法 ： 的不同，分为领导类和非领导类公1. 领导与群众考核相结合 务员。 2平时与定期相结合 3定性我国公务员制度的历史沿革 与定量相结合 二、公务员的范围 公务员考核的等次：我国分国外公务员范围的概况： 为优秀，称职, ，基本称职，不称1.小范围。公务员仅指国家系统中职。 非选举产生和非政治任命的公务六、公务员的培训 员，即常务次官以下通过公开考试概念：指机关根据国民经济择优录用并实行常任制的*工和社会发展的要求，通
20、过种种形作人员 也称事务类公务员或常任式，有计划、有组织地对国家公务公务员。这种划分以英国为代表。员专业知识、科学技术、操作技能印度、巴基斯坦、缅甸、澳大利亚、等方面的培训和训练。 新西兰、马来西亚也是。 培训的种类： 2.中范围。即行政机关的所有工作1初任培训 2. 任职培训 人员，美国、菲律宾、泰国、韩国3. 专门业务培训 4. 更新知识等。 培训 3.大范围。把受雇于国家从事公共七、公务员的交流与回避 服务的人员即从中央到地方行政含义：指机关根据工作需要机关的公职人员，各级立法机关审或公务员个人愿望，通过调任、专判机关 检查机关国有单位所有正任、轮换、挂职锻炼等形式变换公式的工作人员。法
21、国、日本、尼日务员的工作职位，从而产生或变更利亚等。 公务员职务关系或工作关系的一我国公务员范围的界定： 种人事管理活动与过程。把这一活1.党的机关工作人员2.人大机关动与过程的有关事项以法律的形3.行政机关4.政协机关5.审判机式确定一下来，并保证贯彻执行，关6.检查机关 7.民主党派 就形成公务员的交流制度。 三、公务员的职位分类 引起公务员法律关系变更的职位分类的标准：实行职位情形： 分类的国家，基本上按职位的特点1.转任：指公务员因为工作需要或性质与管理需要划分。 者其他正当理由在国家行政机关我国公务员职位类别的划内部的平级调动。 分： 2.轮换：指国家行政机关对担任领1.专业技术类
22、2.行政执法类 导职务和某些工作性质特殊的非 3.综合管理类 4.法官检察官类 领导职务的公务员， 有计划地实行5.其他类 职位轮换。 职务序列 八、公务员的回避制度 职务序列是依据责任大小、工作难概念：指通过对公务员所任易程度、任制资格条件的不同所区职务，执行公务和任职地区等方面别的从低到高的职务层次，形成机作出限制性规定，减少因亲属等人关的层级结构。 为因素对工作干扰，保证公务员公 公务员领导职务序列是各类正廉洁地执行公务的法律制度。 我国回避制度的历史借鉴： 职务回避、地区回避、考试回避 我国公务员回避的范围： 1.任职回避：指对有特定亲属关系的公务密切的职务方面作出的限制。 遵循下列几
23、个原则： 概念：行政相对人简称相对人，系指在具体的行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行政行为影响其权益的组织和个人。 特征：1行政相对人是一种法律关系的当事人。 2行政相对人是相对的，而不是绝对的。 3行政相对人在行政诉讼中处于原告地位。 二、行政相对人的范围无 我国行政相对人的组织和个人：国家组织；社会组织；公民；外国组织和外国人。 三、行政相对人的法律地位无锡自考网 行政相对人的权利 德国法学家G.叶连内克在20世纪初将私人的公权力以其对国家的地位分类，包括消极地位的自由权，积极地位的收益权。 保障性的程序权参政权：批评权；建议权；控告权检举权；协助公务权；知政权 保
24、障性受益权：发展性受益权；保护性收益权 程序性权利：了解权，提出申请权，通知权，评论权，申请回避权，举证权程序抵抗权。 行政相对人的义务 服从行政管理的义务，协助公务的义务，维护公益的义务接受行政监督的义务，提供真实信息的义务，遵守法定程序的义务。 第七章 行政行为的概念、特征及界定无锡自考网 一、行政行为的概念 行政法学最早渊源行政 学；行政法学上“行政行为”的概念亦由行政学中同一概念演变而来。 二、有关行政行为的学说 以行政机关为标准，行政行为被确定为行政机关所采用的全部行为。 以行为内容为标准，行政行为被确定为适用普遍性规则于具体事件的行为。 以行为作用为标准，行政行为是指行政机关用以达
25、到一定行政法律效果的行为，以及行政机关以外的主体在得到行政授权的条件下所执行的公务行为。 行政法学上的行政行为，特指行政主体通过行政人，依法代表国家，基于行政职权所单方作出的，能直接或间接引起法律效果的公务行为。无锡自 三、行政行为的法律特征 行政行为具有以下四个方面的法律特征：主体要素、权力要素、方式要素、效果要素。 四、行政行为的分类 抽象行政行为和具体行政行为：基于行为适用范围的划分： 1.概念：抽象行政行为：指由行政主体作出的具有普通约束力的行政行为，一般表现为制定各种行政规则的行为，如国务院制定行政法规，省人民*制定行政规章，县人民*规定行政措施等等。抽象行政行为有两个特点：具有普遍
26、效力。具有往后效力。 具体行政行为：指行政主体对特定事件或特定人所作的特定处理。如对某一公民作出一个处罚决定，裁决一个复议案件等。具体行政行为的特点：它只对特定对象有效，不具有普遍拘束力。它只对业已发生的事件有拘束力，对尔后发生的同类事件没有效力。 2.区别抽象和具体行为的意义：有助于确定行政行为在时间上的适用性。有助于确定行政复议和行政诉讼的受案范围。 羁束行政行为与自由裁量行政行为：基不利行政行为：基于行于行政主体主观意志参为效果与相对人利益之与的程度的划分。 间的关系的分类。 1.概念：羁束行政行授益行为与不利行为，为：指法律对行为适用也称授益行为与剥益行条件有明确而详细规定为。 的条件
27、下，行政主体严有利行政行为：行政格依照法律作出的行政行为的直接效果，对行行为。这种行为的特点政相对人是有利的；如在于，行政主体无法参行政许可和行政奖励； 与主观意志，没有自由不利行政行为：行政裁量的余地。 行为的直接效果，对行自由裁量行为：法律政相对人则是不利的。不可能对所有的行政行如行政处罚等。 为都作出详细规定，有内部行政行为与时只规定一种行为原外部行政行为：基于行则，或规定一种行为的为的效力范围的划分。 幅度。在这种条件下，内部行政行为：行政行政主体作出行为时有主体代表国家对隶属于一定的自由量余地。 自身的组织、人员和财2.区别羁束行政行为和物的一种管理。 自由裁量行政行为的法外部行政行
28、为：亦称律意义： 为公共行政行为，是行羁束行政行为只发政主体对社会行政事务生违法与否的问题，不的一种法律管理。 发生适当与否的问题；依职权行政行为而自由裁量行政行为一与依申请行政行为：基般只发生是否合理问题于行为的主动性程度的，划分。 不发生是否合法的问依职权行政行为：指题。 行政主体依据自己的职羁束行政行为受行权，不需经过相对人的政合法性原则的约束，意思表示，如申请、声自由裁量行政行为受行明、要求等，便能作出政合理性原则的约束。 并发生效力的行为。大从法律救济上说，量的行政行为属于这一羁束行政行为接受行政类。 审查和司法审查，在范依申请行政行为：指围上基本不受限制，而行政主体只有在相对人自由
29、裁量行政行为接受声明或申请的条件下方行政审查和司法审查，能作出的行为。没有相在范围上有很大的限对人的主动申请，行政制。 主体不能主动作出行作为的行政行为为。 与不作为的行政行为：五、行政行为的模式 基于行为的方式的分行政行为的模式类。 的概念：行政行为的形作为方式的行政行为态，模型，型式或类型。 是指具有积极动作的行行政行为的模式： 政行为，如实施行政检1.行政规范性行政行为查、作出的行政处罚、 等； 2.行政给付行为 定义务等等。 3.行政干预性行为要式行政行为与政征收，行政监督，行不要式行政行为：基于政检察） 法律对行为形式的要求4.行政指导性行为 不要式行政行为则指 不具有法律、法规形式第八章要求的行政行为。 一、抽象行政行为概述 抽象行政行为概念：是基于以行为的适 授益行政行为与用
