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1、证券法律业务中的律师尽职调查及海外上市案例分析,第一部分 引言,目的：通过对目前证券法律业务中存在的违规案例的分析和解剖，了解目前的执业状况（包括成绩和问题），探讨执业风险的成因，从而使大家能够首先树立风险意识，高度重视尽职调查工作，认识到尽职调查是证券法律业务中的最基础、最根本、最重要的工作。,2,北京市天银律师事务所,一、我国证券律师的执业状况,1、审批制下的执业状况2、核准制下的执业状况,3,北京市天银律师事务所,二、典型案例分析,1、成都红光案（非法律专业问题引发）2、大庆联谊案（政府部门造假引发）3、苏州恒久案（尽职调查盲点引发）4、江苏三友案（客户刻意隐瞒引发）,4,北京市天银律师
2、事务所,三、当前证券律师执业中存在的 主要问题,1、缺乏敬业精神，忽视执业风险；2、专业水平低下，法律文书虚假；3、内部管理薄弱，内核制度虚设；4、竞争手段恶劣，市场形象恶化；,5,北京市天银律师事务所,四、结论,（证券市场无小事、证券律师责任重于泰山）1、尽职调查是律师远离执业风险的根本。2、勤勉尽责是律师做好尽职调查的关键。3、专业水准是律师做好尽职调查的基础。4、质量控制是律师做好尽职调查的保证。,6,北京市天银律师事务所,第二部分 尽职调查概述,目的：密切结合全国律协2003年4月22日试行 的律师从事证券法律业务规范第四章“尽职调查”、2007年5月1日施行律师事务所从事证券法律业务
3、管理办法第三章“业务规则”、2006年5月29日施行的保荐人尽职调查工作准则等，的规定，通过对证券法律业务中尽职调查基础知识的介绍，使大家能够了解和掌握尽职调查的基本方法、基本原则、基本技能等知识。,7,北京市天银律师事务所,一、律师尽职调查和核查验证的方式,一是收集文件资料；二是与委托人管理层或业务人员面谈；三是与相关方核对事实；四是实地考察。,8,北京市天银律师事务所,二、律师尽职调查的原则和标准,1、律师要客观地进行尽职调查 2、律师必须全面地进行尽职调查 3、律师要及时地进行尽职调查,9,北京市天银律师事务所,二、律师尽职调查的原则和标准（续）,4、律师进行尽职调查要保持独立性 5、律
4、师尽职调查要坚持完整性 6、律师尽职调查结果必须真实、准确 7、在坚持尽职调查原则下取得委托人的配合,10,北京市天银律师事务所,三、律师编制尽职调查文件清单的要求,11,北京市天银律师事务所,（一）首次公开发行股票项目律师尽职调查所需文件清单,1、企业基本情况；2、发行人设立、股票发行上市的授权批准及其他筹备文件；3、发行人的独立性；4、对发行人具有实质控制权的发起人股东；5、发行人股本及其演变；6、发行人的技术情况；7、关联交易和同业竞争；8、发行人的主要财产；9、发行人的重大债权债务；10、发行人重大资产变化及收购兼并；11、发行人股东大会、董事会、监事会及其规范运作；12、发行人董事、
5、监事及其他高级管理人员；13、发行人的业务发展目标；14、诉讼、仲裁和行政处罚；15、发行人的纳税和社会保障情况；16、发行人的环境保护、产品质量和技术标准；17、募集资金运用项目；18、定向募集公司内部职工股情况。,12,北京市天银律师事务所,子目录,“发行人纳税和社会保障情况”项下，就包括以下具体的调查内容：（1）发行人及其控股子公司、参股子公司（20以上）执行的税种、税率的说明和相关法律、法规和政策依据；（2）主管税务部门关于发行人近三年依法纳税的证明；（3）上述单位有无享受税收优惠政策或财政补贴的说明及其相关政策文件，并说明该政策与现行法律、法规有无冲突之处；（4）劳动合同文本；（5）
6、劳动卫生、劳动安全、劳动保险制度实际执行情况的说明；（6）主管部门关于发行人近三年遵守劳动方面的法律、法规，未受到劳动部门处罚的证明；（7）发行人员工花名册；（8）发行人员工近三年社会保障制度（养老保险、失业保险、大病统筹保险）执行情况的说明及社会保险费缴纳情况汇总表；（9）发行人员工住房制度情况说明。,13,北京市天银律师事务所,（二）上市公司再融资调查清单,（与首发基本相同的内容从略）1、上市公司的基本情况（包括成立以来历次公开发行股票的情况）；2、本次增发或配股的授权与批准；3、本次发行上市的实质条件（增发与配股各有标准）；4、上市公司的可持续经营能力，资产负债状况；5、公司治理结构；6
7、、上市公司的独立性（人员独立、财务独立、机构独立、业务独立、资料完整）；7、前次募集资金使用状况和本次募集资金用途；8、近三年的年报及中期报告；9、上市公司的内部控制制度，董事会、监事会关于非标准无保留意见审计报告涉及事项处理情况的说明（如有）；10、中国证监会派出机构检查中发现问题的发行人出具的整改报告（如有）。,14,北京市天银律师事务所,（三）上市公司重大重组业务的尽职调查清单,1、上市公司的基本情况；2、交易双方的主体资格及基本情况（股权关系、主营业务、财务报表等）；3、交易标的真实性和合法性（实物资产、无形资产或者拟受让股权）；4、本次交易所涉及的资产状况（是否存在抵押、质押和查封、
8、冻结等情况）和产权证明；5、对交易资产或股权的审计报告和资产评估报告；6、交易合同条款；7、交易双方与上市公司是否存在关联关系；8、独立财务顾问报告；9、交易的财产或者股权是否存在未了结的诉讼、仲裁或者行政处罚事项，是否存在或有负债；10、交易实施后各项财产权利的转移和过户。,15,北京市天银律师事务所,四、律师在收集文件资料时应当遵循的要求,16,北京市天银律师事务所,（一）承办律师应当向委托人提出要求，让其披露与本次证券业务相关的重要事实，并向律师提供证明这些事实真实合法存在的相关法律文件，包括以原件、传真件、复印件、副本和节录本等形式存在的各种文件资料。,17,北京市天银律师事务所,（二
9、）律师收集的文件资料的形式：原则上应当收集文件资料的原件，收集原件确有困难的，可以进行复制或收集副本、节录本。对收集到的复印件、副本或者节录本，应当要求委托人或文件提供人签字、加盖公章予以书面确认，证明其与原件、正本、全本相一致。,18,北京市天银律师事务所,（三）律师对于一些出具法律意见书所必须依据的重要事实，而委托人又没有书面的证据材料加以证实的情况，必须要求委托人对此项事实进行书面确认和做出承诺，法律意见书在引证该类法律事实时，应对此作出说明。,19,北京市天银律师事务所,（四）律师在从事证券法律业务中，关于某些特定的法律文件的公证、见证事项，作出了相关规定。,20,北京市天银律师事务所
10、,五、律师对文件资料的审查方法。,21,北京市天银律师事务所,（一）律师进行资料审查的必要性,1、进行资料审查是证券法律规范的基本要求 2、进行资料审查是信息披露制度的必然要求 3、进行资料审查是保护投资者权益的现实需要 4、进行资料审查是律师职业道德和执业纪律规范的基本要求,22,北京市天银律师事务所,（二）审查的内容,1、资料来源的审查 2、资料颁发时间的审查 3、资料内容与形式的审查 4、资料之间的内在联系的审查 5、资料与需要证明的事实之间关系的审查,23,北京市天银律师事务所,六、律师事务所和律师出具法律意见书的要求,24,北京市天银律师事务所,（一）出具法律意见时编制资料目录和提交
11、相关资料的要求（二）律师向证券监管机构提交的文件资料的要求,25,北京市天银律师事务所,七、律师进行实地勘查的要求,26,北京市天银律师事务所,对一些至关重要的实物资产进行实地勘查是非常必要的。这就要求律师必须亲自到实物所在地，考察实物状况，走访当事人，确定财产的实际状态，分析其中法律关系，以弄清事实真相。这既是律师从事证券法律应尽的职责，同时也利于加深律师对委托人情况的了解，并能及时地发现其中存在的问题。,27,北京市天银律师事务所,进行现场勘查要注意做好勘查记录，勘查记录的内容一般包括情况说明、勘查对象、勘查目的、时间、地点、勘查对象的具体情况、结论等，最后要由律师签名。勘查记录作为律师工
12、作底稿的一部分应妥善保存，并作为出具法律意见书和律师工作报告的一个依据。,28,北京市天银律师事务所,第三部分 IPO尽职调查操作指引,目的：为了使大家能够在较短的时间内基本掌握股票公开发行并上市中律师尽职调查工作如何开展，本部分按照中国证监会公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号公开发行证券的法律意见书和律师工作报告的要求，有针对性地讲述不同事项的尽职调查工作如何开展，并重点讲述尽职调查的难点问题。,29,北京市天银律师事务所,（一）本次发行上市的批准和授权,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）上市地：未来沪深交易所分工；（2）滚存利润的分配,30,北京市天银律师事务所,（二
13、）发行人本次发行上市的主体资格,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）发行人是否属于公司法规范；（2）外资企业的股份制改造；（3）红筹架构公司A股上市问题；（4）有限公司整体变更问题。,31,北京市天银律师事务所,（三）本次发行上市的实质条件,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）中国主板和创业板的区别；（2）律师如何看懂财务报表；（3）虚假会计信息的种类；（4）股东人数不超过200人的认定；（5）重大违法行为的认定；（6）管理层重大变化的认定；（7）评估报告、验资报告的复核问题。,32,北京市天银律师事务所,中国创业板与主板上市条件对比,条件主体资格经营年限盈利要求资产要
14、求股本要求主营业务要求董事及管理层实际控制人同业竞争关联交易成长性与创新能力募集资金用途限制行为违法行为发审委初审征求意见保荐人持续督导创业板其他要求,33,北京市天银律师事务所,（四）发行人的设立,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）出资不实常见情形及解决方法；（2）国企改制中的常见问题；（3）集体企业改制中的常见问题。,34,北京市天银律师事务所,（五）发行人的独立性,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）与关联交易和同业竞争的关系；（2）社保、住房公积金问题的解决。,35,北京市天银律师事务所,（六）发起人或股东（实际控制人）,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问
15、题：（1）实际控制人的认定；（2）委托持股、代持股问题；（3）上市前增资或股权转让问题的核查；（4）境外股东的核查,36,北京市天银律师事务所,（七）发行人的股本及其演变,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）股权变更的程序；（2）价格的合理性；（3）资金来源的合法性；（4）历次增资的使用情况和增资的必要性；（5）受让方或增资方身份的核查；（6）对赌协议的核查。,37,北京市天银律师事务所,（八）发行人的业务,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：境外投资和境外经营的合法性,38,北京市天银律师事务所,（九）关联交易及同业竞争,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）关联
16、方的确定；（2）重大关联交易的判断标准；（3）重大关联交易的程序和披露；（4）关联交易的规范；（5）因身份关系形成的关联关系以及是否构成同业竞争的判断；（6）关联交易非关联化；（7）同业不竞争问题.,39,北京市天银律师事务所,（十）发行人的主要财产,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）土地出让存在补贴优惠情形的处理；（2）租赁土地、房产存在重大瑕疵情形的处理；（3）专利核查的行业盲点：年费的缴纳对专利权维护的意义；（4）特殊行业的特许经营权核查：游戏公司、影视公司等,40,北京市天银律师事务所,（十一）发行人的重大债权债务,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）资金占用
17、、违规担保问题；（2）无真实交易背景票据融资问题,41,北京市天银律师事务所,（十二）发行人的重大资产变化及收购兼并,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）同一控制人之下的业务重组；（2）非同一控制人之下的业务重组,42,北京市天银律师事务所,（十三）发行人公司章程的制定与修改,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）对赌条款是否引入章程；（2）章程备案过程中工商不配合问题,43,北京市天银律师事务所,（十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）历史上三会不规范问题的解决；（2）“形似神不是”的现状,44,北京市天
18、银律师事务所,（十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）报告期内董事及高管人员是否发生重大变化的判断标准；（2）独立董事问题,45,北京市天银律师事务所,（十六）发行人的税务,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）外资转内资的税务处理；（2）地方私自出台税收优惠政策的处理；（3）发行人的代扣代缴义务,46,北京市天银律师事务所,（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）遵守环保法律法规情况的核查；（2）相关行政处罚是否属于重大违法行为的判断,47,北京市天银律师事务所,（十八）
19、发行人募集资金的运用,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）募投项目使用土地的核查；（2）项目备案或审批（各级发改委权限问题）（3）环保核查备案问题。,48,北京市天银律师事务所,（十九）发行人业务发展目标,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）产业政策核查；（2）房地产业务的现状。,49,北京市天银律师事务所,（二十）诉讼、仲裁或行政处罚,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：（1）重大诉讼、仲裁的认定标准；（2）如何最大程度的核查诉讼、仲裁的方法；（3）重大行政处罚的判断（4）诉讼、仲裁对审核的影响。,50,北京市天银律师事务所,（二十一）原定向募集公司增资发行的有
20、关问题,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：定募公司的特殊规定,51,北京市天银律师事务所,（二十二）发行人招股说明书法律风险的评价,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：核对招股书的重要性,52,北京市天银律师事务所,（二十三）律师认为需要说明的其他问题,1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题：国有股减持问题,53,北京市天银律师事务所,企业境外上市案例分析,Jan.2011,54,北京市天银律师事务所,当当网上市分析,中国秦发上市分析,VI.兴发铝业上市分析,案例目录,IV.庆客隆上市分析,企业境外上市案例分析,III.大全新能源上市分析,V.联合信息上市分析,VII.忠旺铝材
21、上市分析,VIII.乡村基上市分析,IX.中国玉米油上市分析,本文件内容根据上市公司招股说明书分析所得，如有不一致请以实际情况为准。,55,北京市天银律师事务所,当当网上市分析,PART I,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,56,北京市天银律师事务所,上市信息及公司概况,上市日期：2010年12月8日上市地点：纽约证券交易所券商：瑞士信贷，摩根士丹利律师：通商律师事务所融资金额：2.72亿美元,公司信息：当当网（）是全球最大的综合性中文网上购物商城，1999年11月，当当网()正式开通。,当当网上市分析,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,5
22、7,北京市天银律师事务所,公司重组,2000年6月开曼控股公司更名为E-Commerce China Dangdang Inc.(“Dangdang Holding”)，同年4月，Dangdang Holding 取得中国境内公司(WFOE)Dangdang Information Technology Co.Ltd.(Dangdang Information)的控制权。2004年8月，Dangdang Information 与境内有运营资质的Dangdang Kewen 签订框架协议，包括借款协议(Loan Agreement)，独家购买协议(Excusive Call Option Ag
23、reement)，独家技术服务协议(Exclusive Technical Support Service Agreement)，授权委托书(Power of Attorney)及股权质押协议(Equity Pledge Agreement)。,当当网上市分析,企业境外上市案例分析,58,北京市天银律师事务所,公司架构图,当当网上市分析,企业境外上市案例分析,59,北京市天银律师事务所,关于75号文的规定，根据招股说明书的描述，公司中国境内股东已向当地外管局申请办理境外投资外汇管理登记,但尚未获得批复。根据10号令的规定，且基于公司中国法律顾问的意见，虽然中国证监会对于像当当这样的特殊目的公司
24、海外上市具有管辖权，但由于目前的公司架构形成于10号令生效之前，无需获得中国证监会的批准。,招股说明书披露及中国律师意见,当当网上市分析,企业境外上市案例分析,60,北京市天银律师事务所,中国秦发上市分析,PART II,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,61,北京市天银律师事务所,中国秦发上市分析,上市日期：2009年7月3日上市地点：香港联交所券商：光大控股律师：通商律师事务所融资金额：5.76亿港元公司信息：中国秦发集团有限公司成立于1996年，是中国领先的民营煤炭经营企业，主要从事煤炭经营业务，包括煤炭采购、选煤、配煤、储存、运输、销售及航运
25、业务。就2007年的年煤炭经营规模而言，秦发集团为中国最大的民营煤炭供应商。,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,62,北京市天银律师事务所,重组前中国秦发集团结构图,中国秦发上市分析,企业境外上市案例分析,63,北京市天银律师事务所,重组步骤,中国秦发上市分析,2008年2月，香港秦发集团通过秦发贸易(香港)，在中国境内设立秦发物流，为外商独资企业。2009年12月，秦发物流与中国秦发集团各经营公司及其股东，签订控制协议（包括委托协议和质押协议）。根据控制协议，秦发物流负责有关中国秦发集团各成员公司业务管理及经营，中国秦发集团将各成员公司等同于净利润的金额，作为回报支付给秦发物流；中国
26、秦发集团各成员公司董事均由秦发物流任命。中国秦发集团各成员公司的将股权质押给秦发物流；秦发物流对各成员公司具有优先购股权。,企业境外上市案例分析,64,北京市天银律师事务所,重组后架构图,中国秦发上市分析,企业境外上市案例分析,65,北京市天银律师事务所,招股说明书披露及中国律师意见,对于75号文的规定，董事认为，根据中国法律顾问意见，境外投资外汇管理登记为程序问题，完成该登记将无任何法律障碍。中国法律顾问认为完成登记后，本集团将遵守有关外汇的规定。中国法律顾问认为，本集团重组并不涉及收购在中国成立的任何公司的股本收益或资产，因此10号令并不适用该重组行为。故此，中国法律顾问认为，本集团重组无
27、须中国证监会批准。,中国秦发上市分析,企业境外上市案例分析,66,北京市天银律师事务所,大全新能源上市分析,PART III,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,67,北京市天银律师事务所,公司及行业概况,大全新能源上市分析,上市日期：2010年10月7日上市地点：纽约证券交易所券商：摩根士丹利律师：君合律师事务所融资金额：7600万美元公司信息：大全新能源有限公司是国内多晶硅生产的领军企业之一，其生产出的高品质多晶硅用于加工硅锭、硅片、电池和组件等光伏太阳能产品。,企业境外上市案例分析,68,北京市天银律师事务所,重组步骤,2007年11月在开曼群岛
28、成立Mega Stand International Limited,后更名为 Daqo New Energy Corp(Daqo Cayman)。2008年后Daqo Cayman 先后成立了Chongqing Daqo,Nanjing Daqo以及Daqo North America,从事多晶硅的生产销售以及市场推广。2008年7月1日，Chongqing Daqo 与Daqo Group 的子公司Daqo New Material 签订租用合同，租用其土地，生产基础设施以及多晶硅的生产设备。同时规定Chongqing Daqo有权决定续期，并可以用公允的价格购买租赁资产.如果Daqo N
29、ew Material有意将租赁合同涉及的资产转让第三方的情况下，Chongqing Daqo在同等条件下具有优先购买权；如果Daqo New Material将资产转让予第三方，该租赁合同应继续履行至合同终止日。根据会计准则，Daqo New Material被视为“可变利益主体”(Variable Interest Entities,通称为 VIE)并入财务报表。,大全新能源上市分析,企业境外上市案例分析,69,北京市天银律师事务所,重组后架构图,大全新能源上市分析,企业境外上市案例分析,70,北京市天银律师事务所,根据75号文的规定，公司中国境内居民股东已完成境外投资外汇管理登记。公司中
30、国法律顾问认为，Daqo Cayman直接设立Chongqing Daqo和Nanjing Daqo为在中国境内从事多晶硅的生产企业，并非10号令所规定的境外特殊目的公司，所以无需通过中国证监会的批准。,大全新能源上市分析,招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,71,北京市天银律师事务所,庆客隆上市分析,PART IV,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,72,北京市天银律师事务所,庆客隆上市分析,上市过程：OTCBB转板NASDAQ上市日期：2008年5月OTCBB，2009年10月21 日转板NASDAQ券商：Roth Capital
31、律师：北京市德恒律师事务所融资金额：OTCBB融资1550万美元，转板NASDAQ融资近4000万美元公司信息：大庆市庆客隆连锁商贸有限公司创立于1998年11月，为东北地区最大的民营连锁超市经营企业之一。,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,73,北京市天银律师事务所,公司重组,上市公司主体通过其全资子公司Speedy Brilliant在中国境内设立的WFOE与庆客隆及其股东签订VIE协议（包括借款协议(Loan Agreement)，购买选择权协议(Call Option Agreement)，技术服务协议(Technical Service Agreement)，独家购买权协议(
32、Exclusive Purchase Option Agreement)，委托管理服务协议(Consigned Management Agreement)及股权质押协议(Equity Pledge Agreement)）。庆客隆实际控制人与加拿大护照持有者Chin Yoke Yap签署了购买选择权协议(Call Option Agreement)。协议规定庆客隆实际控制人满足协议所设定的条件后，将有权购买Chin Yoke Yap在Winning State的全部权益。,庆客隆上市分析,企业境外上市案例分析,74,北京市天银律师事务所,重组完成后架构图,庆客隆上市分析,企业境外上市案例分析,7
33、5,北京市天银律师事务所,招股说明书披露及中国律师意见,庆客隆上市分析,庆客隆实际控制人行使其购买选择权时，须依据75号文的规定向相关外汇管理局申请办理境外投资外汇管理登记。交易架构不违反10号令的规定，因为WFOE是新设企业，并且WFOE控制庆客隆的方式是通过协议而不是通过并购庆客隆股权或其主要运营资产的方式，因而交易无需取得商务部和证监会的批准。,企业境外上市案例分析,76,北京市天银律师事务所,联合信息上市分析,PART V,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,77,北京市天银律师事务所,联合信息上市分析,上市日期：2010年5月上市地点：纳斯达
34、克券商：Roth Capital律师：环球律师事务所融资金额：1600万美元公司信息：西安联合信息技术股份有限公司（简称联合信息）是一家专业面向3G时代的现场及远程信息管理技术应用开发及服务提供商，主要为工业生产、交通物流、政府机关、企事业单位及公众生活等提供全面、系统的解决方案。,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,78,北京市天银律师事务所,重组前架构图,联合信息上市分析,企业境外上市案例分析,79,北京市天银律师事务所,公司重组,2009年上市主体，Kingtone Wireless info Solution Holding 在BVI成立，同年设立中国境内子公司Xian Soft
35、ech Co.,Ltd(Softech).Softech 与境内Kingtone Information 签订控制协议。境内经营实体Kingtone Information 的股东通过其指定Xtra，SCGC Capital,Big Leap 和 Silver Avenue四家公司持有上市主体Kingtone Wireless info Solution Holding Ltd 的权益。(In exchange for causing Kingtone Information to enter into the Control Agreements,the shareholders of Ki
36、ngtone Information received shares of Kingtone Wireless,through their nominee entities(Xtra,SCGC,Big Leap and Silver Avenue).,联合信息上市分析,企业境外上市案例分析,80,北京市天银律师事务所,重组完成后的架构,联合信息上市分析,企业境外上市案例分析,81,北京市天银律师事务所,招股说明书披露及中国律师意见,根据招股说明书的描述，公司股东以及实际股东中的境内股东未办理75号文登记。Our current shareholders and/or beneficial ow
37、ners may fall within the ambit of the SAFE notice and be required to register with the local SAFE branch as required under the SAFE notice.公司中国法律顾问认为，Softech 为外商直接投资企业，并非10号令规定的并购境内企业的情形；同时，协议控制模式并未被10号令所限制，所以公司无需取得中国证监会的批准。,联合信息上市分析,企业境外上市案例分析,82,北京市天银律师事务所,兴发铝业上市分析,PART VI,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律
38、师意见,企业境外上市案例分析,83,北京市天银律师事务所,兴发铝业上市分析,上市日期：2008年3月7日上市地点：香港联合交易所券商：工商东亚律师：竞天公诚律师事务所融资金额：4.5亿港元公司信息：兴发铝业是中国大陆最早生产铝型材的企业之一，现已成为中国著名的专业生产建筑铝型材、工业铝型材的大型企业，实际年产量达10万吨，是中国建设部铝合金建材定点生产基地。,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,84,北京市天银律师事务所,公司重组,2006年4月兴发SG在新加坡成立，同年5月与广东兴发共同出资设立兴发铝业。同年6月，广东兴发将其持有兴发铝业60%股份全部转让于兴发SG，兴发铝业成为兴发S
39、G全资子公司。,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,85,北京市天银律师事务所,公司重组,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,60%,40%,控股股东,广东兴发,恒发,兴发SG,兴发创新,兴发铝业,后将兴发铝业60%股权转让给兴发SG,100%,100%,91.3%,境外,境内,佛山兴发,86,北京市天银律师事务所,公司重组,2006年10月，兴发铝业与佛山兴发合并，兴发铝业成为合并后公司，佛山兴发注销。,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,87,北京市天银律师事务所,公司重组,2006年7月，广东兴发和兴发创新将全部铝型材业务转于兴发铝业，并将机器，设备及厂房租出于兴发铝业。20
40、07年10月，兴发BVI注册成立。2008年2月，兴发BVI成为兴发SG的控股股东，同年，上市公司主体完成股权转让成为兴发BVI的控股股东。,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,88,北京市天银律师事务所,重组完成后的架构,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,89,北京市天银律师事务所,招股说明书披露及中国律师意见,根据招股说明书的披露，公司境内居民股东根据75号文已经办理境外投资外汇管理登记。对于广东兴发与兴发SG签订的股权转让协议，公司法律顾问认为由于10号令是在之后的2006年开始执行，该股权转让协议签订于2006年8月15日因适用2003年颁布并生效的外国投资者并购境内企业暂行
41、规定的监管，根据该规定只需要得到兴发铝业原核准机关佛山市对外贸易经济合作局的批准即可。对于兴发铝业与佛山兴发之间的合并适用10号令第55条规定。根据第55条的规定，该行为适用外商投资企业合并与分立的规定，需要报批的部门仍是佛山市对外贸易经济合作局，因此无需经过商务部等更高级别部门的审批。公司中国法律顾问认为上市公司租用机器、设备、土地及物业并不属于10号令规定的范围，故10号令不适用。,兴发铝业上市分析,企业境外上市案例分析,90,北京市天银律师事务所,忠旺铝材上市分析,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,PART VII,企业境外上市案例分析,91,北京市天银律师事务所,
42、上市日期：2009年5月8日上市地点：香港联合交易所券商：中信证券，瑞士银行律师：通商律师事务所融资金额：94.94亿港元公司信息：中国忠旺控股有限公司是目前全球第三大、亚洲及中国最大的致力于交通运输领域轻量化发展的工业铝型材研发制造商，产品广泛应用于铁路客车及货车、城轨（地铁及轻轨）、汽车、船舶、航空、航天、机械装备、电力等领域。,上市信息及公司概况,忠旺铝材上市分析,企业境外上市案例分析,92,北京市天银律师事务所,公司重组,1993年，辽宁忠旺成立，为中外合资经营企业，刘忠田通过辽阳铝制品厂和港隆间接持有辽宁忠旺100%的权益。,忠旺铝材上市分析,企业境外上市案例分析,93,北京市天银律
43、师事务所,公司重组,2008年1月，中国忠旺在开曼群岛成立，并全资拥有ZCIL(BVI)、ZCIL(HK)。2008年2月28日，港隆订立协议将辽宁忠旺的40%注册资本转让予ZCIL(HK)。2008年2月28日，辽阳铝制品厂订立协议将辽宁忠旺60%注册资本转让予ZCIL(HK)，辽宁忠旺成为外资企业。,忠旺铝材上市分析,企业境外上市案例分析,94,北京市天银律师事务所,招股说明书披露及中国律师意见,忠旺铝材上市分析,招股说明书披露，公司股东已完成75号文所规定的境外投资外汇管理登记。公司中国法律顾问认为，辽宁忠旺为一家中外合资企业，将内地及海外股东正式持有的全部权益转让至ZCIL(HK)的法
44、律性质为转让外商投资企业的权益。故此，ZCIL(HK)收购辽宁忠旺的全部权益并不构成并购规定所定义的“海外投资者收购一家境内企业”，因此无需获得商务部的批准。根据10号令第2条规定，收购辽宁忠旺须获得原审批机关（辽宁省对外贸易经济合作厅）的批准即可。由于ZCIL(HK)收购辽宁忠旺的全部权益并不属于并购规定所定义的“海外投资者收购一家境内企业”，故此并购规定载列的政府审批程序（包括中国证监会的批准）并不适用于全球发售及上市。因此，公司毋须就全球发售及上市获得中国证监会的批准。,企业境外上市案例分析,95,北京市天银律师事务所,乡村基上市分析,PART VIII,上市信息及公司概况公司重组招股说
45、明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,96,北京市天银律师事务所,重庆乡村基上市分析,上市日期：2010年9月28日上市地点：纽约证券交易所券商：美银美林，瑞士信贷律师：竞天公诚律师事务所融资金额：8250万美元公司信息：重庆乡村基快餐连锁店，英文名称“Country Style Cooking”,意为乡村原始风味烹饪。乡村基CSC国际快餐连锁有限公司于1996年11月23日在重庆成立，是一家以地道川菜美味为主，兼容各地风味美食的中式时尚快餐连锁餐厅。,上市信息及公司概况,企业境外上市案例分析,97,北京市天银律师事务所,公司重组,重庆乡村基上市分析,2007年8月14日，公司的控股公
46、司Country Style Restaurants Chain Co,Ltd or“CSC Cayman”在开曼群岛成立。之后在香港成立CSC Hong Kong 和 在中国成立CSC China，CSC China为中国境内运营公司。乡村基创始人李红和张兴强在CSC Cayman成立前以拥有九家餐厅。在2007年9月后这九家餐厅直接由CSC China运营，2008年至2009年间,CSC China通过其在中国境内运营的六家子公司与创始人进行一系列交易以340万人民币收购乡村基创始人早先拥有的九家餐厅，同时在招股说明书中表示由于这九家餐厅与乡村基同属于共同的实际控制人，遂将其年度财务报表
47、并入乡村基的报表中。,企业境外上市案例分析,98,北京市天银律师事务所,重庆乡村基上市分析,公司重组后架构,企业境外上市案例分析,99,北京市天银律师事务所,重庆乡村基上市分析,除个别高管成员正在进行75号文登记外，其他公司相关股东已完成外汇管理登记。公司中国法律顾问认为其并非10号文中所定义的特殊目的公司，因此无需通过证监会的批准。,招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,100,北京市天银律师事务所,中国玉米油上市分析,PART IX,上市信息及公司概况公司重组招股说明书披露及中国律师意见,企业境外上市案例分析,101,北京市天银律师事务所,上市日期：2009年12月18日上市
48、地点：香港联合交易所券商：Invest Securities律师：国浩(深圳)律师事务所融资金额：5.91亿港元公司信息：中国玉米油股份有限公司是山东邹平三星油脂工业有限公司在境外设立的控股公司。公司总股本426.8万股，其中21.2%为流通股份，母公司山东邹平三星油脂工业有限公司持有其余78.8%的股份。山东邹平三星油脂工业有限公司始建于1998年，是三星集团的一家全资子公司，是中国规模较大的专业生产和出口玉米油的企业。,上市信息及公司概况,中国玉米油上市分析,企业境外上市案例分析,102,北京市天银律师事务所,公司重组,中国玉米油上市分析,2001年三星油脂成立，其股东为山东三星、王明星先
49、生、王明峰先生及霍女士持有股份，2006年三星油脂设立玉米产业。Sanxing Trade Co.,Ltd 于2006年11月8日在毛里求斯注册成立，为三星油脂全资子公司。2007年Corn BVI(当时由Koay先生100%拥有)获得玉米产业全部股权。2007年因Corn BVI 未能清偿支付对价，三星油脂境外全资子公司Sanxing Trade收购Corn BVI 99.8%的股权。2007年12月，Sanxing Trade 设立 Corn Oil Luxembourg,并在Alternext上市，并向Sanxing Tade,Koay先生,CDCP,GMIM,和NGPL 配发股份换取
50、Corn BVI的股权。,企业境外上市案例分析,103,北京市天银律师事务所,中国玉米油上市分析,企业境外上市案例分析,104,北京市天银律师事务所,公司重组,中国玉米油上市分析,2009年11月，Corn Oil Luxembourg 完成私有化，在Alternext Alternext 摘牌。Corn Oil Luxembourg 与上市主体签订转让协议，上市主体拥有Corn BVI全部权益。同日Sanxing Tade向Corn Oil Luxembourg转让上市主体全部股权。2009年12月Corn Oil Luxembourg解散，根据股东大会决议，Corn Oil Luxembo
