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1、,第十章 进出口合同的商订,教学目的与要求：掌握交易磋商的内容及一般程序，合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等。教学难点与重点：发盘、接受；公约对发盘和接受的解释。,思考,我某公司于5月20日以电传发盘，并规定“限5月25日复到”。国外客户于5月23日复电至我方，要求将即期信用证改为远期见票后30天。我公司正在研究中，次日又接到对方当天发来的电传，表示无条件接受我5月20日的发盘。问交易是否达成？,第三节 合同的形式及其基本内容,第一节 订立国际货物买卖合同的法律步骤,第二节 合同成立的时间与合同生效的要件,第一节 订立国际货物买卖合同的法律步骤,发盘,还盘,接受,询盘,其中，发盘
2、和接受是必不可少的两个基本环节,一、询盘 含义,准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，不具有法律上的约束力。,二、发盘（OFFER）,（一）公约规定：,向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。可由卖方提出，也可由买方提出,大陆法：不得视为发盘英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘公约：非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。,不同于向广大公众发出的广告,（二）构成有效发盘的条件,应向一个或一个以上特定的人提出,
3、内容必须十分确定,必须表明发盘人对其发盘一旦被接受即受约束的意思,（三）发盘的有效期,口头发盘的有效时间如何？未规定有效期如何处理？,规定最迟接受的期限,规定一段接受的期限,如何规定,发盘有效期：规定最迟接受的有效期例如：“限5月6日复”或“限5月6日复到此地”规定一段接受的期限例如：“发盘有效期为5天”或“发盘限8天内复”,案例:一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？,分析：中国与法国均系联合国国际货物销售合同公
4、约缔约国，洽谈过程中，双方对公约均未排除或作出任何保留。因此，双方当事人均应受该公约约束。按公约规定：对口头要约，须立即接受方能成立合同。据此，我方鉴于市场有趋涨迹象，可以予以拒绝或提高售价继续洽谈。,（四）发盘生效的时间,口头方式：自对方了解时生效,书面：到达主义,数据电文形式：进入特定系统时间,（五）发盘的撤回与撤销,不同点是什么？,公约规定，未生效之前，可撤回,不得撤销的发盘：规定有效期；受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的，且采取了行动。,1撤回,2撤销,在未接受之前，可以撤销，如果撤销通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人；,联合国国际货物销售合同公约规定：发盘送达受盘人时生效。从法律和
5、实践上，这意味着：（1）只有当收盘人受到发盘之后，即发盘生效之后，受盘人才能表示接受，从而导致合同的成立。（2）在发盘生效之前，发盘人可随时撤回或修改其内容，但撤回或更改其内容的通知必须在受盘人收到发盘之前或同时送达受盘人。,（六）发盘的失效,有效期已过,发盘人依法撤销,受盘人拒绝而失效,发生不可抗力事件,发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力,发盘的失效,三、还盘,有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件,法律后果：原发盘失效，可能构成新的发盘,四、接受,在规定时间内，被发价人声明
6、或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受,注：缄默或不行动本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等,（一）含义,（二）构成有效接受的条件,必须由受盘人作出,必须是同意发盘所提出的交易条件,接受通知的传递方式应符合发盘的要求,必须在发盘规定的时效内作出,案例,（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？（2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？,（三）接受生效的时间,英
7、美法系：投邮主义,大陆法系：到达主义,公约规定：到达时生效。或以某种行为表示,（四）逾期的接受,公约：逾期接受仍有接受的效力，如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。按照这个规定，只要发盘人对逾期接受毫不迟延地表示同意，合同仍可成立。,案例 我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？,分析：中国与意大利均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，该案双方洽谈过程中，均未排除或作出任何保留，因此，双方当事人均应受公约约束。我方
8、于11月收到意商的接交电报属因传递延误而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此项交易，应即复电通知对方：我方原发盘已经失效。如我方鉴于其他原因，愿按原发盘达成交易，订立合同，可回电确信，也可不予答复，予以默认。,（五）接受的撤回或修改,问题：在英美法国家，接受可以撤回吗？,公约第22条规定，如果撤回通知于接受原发盘通知应生效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回,案例：中国C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：“若单价为500美元CFR中国口岸可接受500公吨马口铁，履约中
9、如有争议在中国仲裁”。D公司复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证已由中国银行开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证。,（1）合同是否成立（2）我方有无失误,分析：合同不能成立。理由是：D公司16日经过C公司17日的还盘已失效。我方失误。具体有二：1、我C公司不接D公司16日发盘，而应接受其17日盘2、在作“接受”时，不应用“请确认”样或文句。,BACK,第二节 合同成立的时间与合同生效的要件,一、合同成立的时间二、合同生效的要件,合同成立与生效是不同的概念,判断依据：成立接受是否生效,生效是否具有法律上的效力,一、合同成立的时间,接受通知到达时或作出接受行为时,依照合同写明日期,当事人采用合同书形式订立的，自双方签字或盖章时合同生效,公约,实际业务中,我国合同法,二、合同生效的要件,合同必须符合法律规定的形式,合同内容必须合法,合同必须有对价（英美法）或约因（法国法）,当事人必须具有签约能力,合同要件,BACK,第三节合同的形式及其基本内容,一、合同的形式,书面形式，最为常见，比较有利,口头形式,其他形式：如行为表示接受,二、合同的基本内容,约首,基本条款,约尾,三个部分,BACK,Thank You!,
