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1、企业并购中的尽职调查,北京盈科律师事务所华润雪花啤酒（中国）投资有限公司张远堂 电话：邮箱：张 玮 电话：邮箱：,第一章 对目标市场的尽职调查第二章 对目标企业尽职调查的概述第三章 股权并购尽职调查的内容第四章 资产并购尽职调查的内容第五章 股权并购的常见风险及防范措施第六章 资产并购的常见风险及防范措施,第一章,对目标市场的调查,1 调查的时间和目的,1.1 时间-在投资公司尚未进入，但准备进入时1.2 目的-是否进入该市场-是以新建方式进入，还是以并购方式进入-进入的规模-进入的技术-进入可享受的优惠-进入后的主要竞争对手-寻找市场-寻找投资机会,2 调查的方法,2.1 委托专业调查机构-
2、律师所-会计师事务所-专业调查公司2.2 投资公司自行组织调查2.3 对产品作试探性销售,3 调查的内容（1）,3.1 相关法律完善与否法律环境3.2 政府对招商引资的态度-政府环境3.3 当地政府对相关产业的政策-产业环境3.4 税收负担及税收优惠税收环境3.5 民族、文化、习惯等文化环境3.6 战争、民族、民族冲突、教派冲突等社会环境,4 调查的内容（2）,4.1 银行业、保险业的发展情况融资环境4.2 公路、铁路、港口、通讯等交通环境4.3 经济发展水平、社会购买力、产品价格等 经济环境4.4 市场、品牌、主要厂商规模技术竞争环境4.5 能源、原料、劳动力市场等资源环境4.6 进出口限制
3、、优惠政策等进出口环境4.7 对污水废物污染环境的要求-环保政策4.8 其他，需要了解和掌握的信息,5 调查报告,5.1 调查完成后写出书面报告5.2 报告的主要内容是陈明客观情况5.3 可以有风险提示和是否投资建议5.4 投资由委托人决策,6 投资公司善待调查报告,6.1 要有专职人员研读6.2 在研读后要与调查人员研讨6.3 可以根据情况、需求要求补充调查6.4 根据调查获取的信息决定是否进入目标市场，如何进入目标市场-战略决策-投资、并购成败的关键,第二章,对目标企业尽职调查的概述,1 时间,1.1 在目标公司确定之后开始 也可能在框架协议签署之后开始1.2 在谈判开始前完成 也可能调查
4、和谈判交叉进行 也有谈判完成后还进行专项调查的,2 目的,2.1 目标企业是否符合并购条件2.2 初步确定的并购模式是否适当2.3 发现并购风险源-股权瑕疵-股东权益瑕疵-公司资产权利瑕疵-并购障碍-有效并购的程序和路径-2.4 根据发现的风险制定有效的防范措施,3 尽职调查是投资公司的权利,3.1 是受让方的一项权利3.2 在初步谈判中，最好在框架协议中作出 明确的约定3.3 如果委托律师所等专业机构进行调查，最好先与目标公司或股东说明3.4 在许多情况下，尽职调查需要目标公司 或其股东配合,4 尽责披露是出让方的义务,4.1 作为出让方，无论是股权并购的股东，还是资 产并购的目标公司，都负
5、有披露的义务4.2 应当在谈判之初，最好在框架协议中对披露的 内容作出明确的、详细的约定，披露是出让方 的责任4.3 接受出让方披露的材料，详读、分析、研究、整理出让方披露材料也是尽职调查的一项内容4.4 没有出让方的披露受让方的调查很难顺利完成4.5 在调查过程中可要求出让方对某些事项作出承 诺,5 披露的责任人,5.1 股权并购（包括受让股权、合并并购、增资并购、债转股、股权换股权等）披露的责任人-股东 目标公司不是披露的责任人5.2 资产并购披露的责任人是目标公司 股东不是披露的责任人5.3 披露责任人与交易当事人一致5.4 明确披露责任非常重要,6 披露在并购合同中的使用,6.1 把信
6、息来源一律归入出让方的披露6.2 合同中明确出让方保证披露信息的真实 性、完整性，不存在虚假和误导6.3 在并购合同中建立由于出让方披露、保 证、承诺如下，受让方才作出交易的决 定，如果出让方披露有误，应当承担赔 偿责任的逻 辑体系,7 披露的形式和方法,7.1 以书面形式作出（包括原始资料）7.2 带有保证、承诺性质的要求披露者签章7.3 原始资料的复印件要求披露者签章7.4 可以要求补充披露，可以披露调查结合 进行7.5 有关出让方披露的资料、文件以及出让 方的书面保证、承诺、说明等应作为合 同附件,8 调查的形式和方法,8.1 从上市公司的公告中获取信息8.2 从出让方的披露中获取信息
7、8.3 向产权、他项权利登记机关调查取证8.4 向国有资产管理部门询证8.5 向利益相关方查证8.6 查阅公司章程、协议、合同、改制文件、合并 分立协议、财务报表、审计报告、股东会决 议、董事会决议、监事会决议等8.7 公告催请权利人申报权利8.8 向公司员工了解情况8.9 针对披露中暴露的各种问题进行重点调查,9 调查提纲和调查报告,9.1 调查前要拟定调查提纲，根据调查提纲分工开 展工作9.2 调查提纲要与委托方一同拟就或者得到其认定9.3 调查完成要形成调查报告9.4 调查报告的反映事情和使用的数据要客观9.5 可以对调查中发现的问题和风险提出解决和防 范的建议9.6 对建议要谨慎，是否
8、得当、是否采纳由委托人 决定,10 披露和调查的分类,一般可分为三大类-法律方面-财务方面-工程技术方面 每一大类可分若干子项 比如税务 人力资源 知识产权,11 调查的分工与协同,11.1 要有明确的分工-明确责任11.2 某一方不能孤立进行11.3 宁可重叠，不要出现空档11.4 许多问题需要一起研究才能出结论,12 利用好调查报告,12.1 先披露、调查，然后谈判12.2 通过谈判解决调查、披露中发现的问 题，建立风险防范措施12.3 在谈判的基础上起草合同和单项协议12.4 切忌披露、调查与谈判两层皮,13 调查困难与弥补,13.1 调查困难-出让方对目标公司没有管控权-目标公司资料、
9、文件缺失-偷税、对外保证不易调查-出让方故意隐瞒-13.2 弥补-在合同中由出让方作出承诺和保证-在合同中约定或然负债及赔偿-用剩余股权质押-推迟付款期限-在取得管理权后进行调查,第三章,股权并购法律尽职调查的内容,1 目标公司,1.1 名称、字号、地址、执照1.2 注册资本、（投资总额）、股份总数、发行价格、市场价格1.3 公司的性质、类型1.4 股东（主要股东）、持股数（持股比 例）1.5 公司的历史延革（改制、合并、分立）1.6 法定代表人、公司机构1.7 公司高级管理人员及产生的方法,2 出让方股权的取得,2.1设立取得-出资方式和出资额（发起人协议、公司章程 评估报告、验资报告）2.
10、2受让取得（受让协议及履行情况）2.3改制取得（改制时股权分配的文件资料）2.4合并、分立取得（合并分立文件资料）2.5增资取得（增资协议、配股文件、债转股协议）2.6继承取得2.7划拨取得（国有资产管理部门的批准文件）2.8公司股东登记簿和出资证书2.9公司工商登记档案,3 股东财产权,3.1 利润分配权-是否按出资比例分配利润3.2 有无销售额、利润额提成权3.3 有无知识产权特许权及特许费3.4 有无借款权及利率3.5 有无剩余财产分配权3.6 有无股权转让权及优先购买权3.7 有无股权期权3.8 有无其他特别约定3.9 股东之间、股东与公司之间有无尚未解决的争议,4 股东管理权,4.1
11、 有无表决权4.2 特别决议事项和一般决议事项4.3 否决权4.4 高管职位的分配4.5 高管离职的待遇4.6 目标公司的实际控制人4.7 目标公司重大事项的处理方法,5 目标公司财产权,5.1 目标公司各类财产的证照5.2 有否产权不清及情况5.3 是否存在产权争议及处理的情况5.4 是否存在产权证与权属不一致的情况5.5 是否有共有、共用的情况5.6 重大债权资产的风险5.7 目标公司的财产是否有被查封、冻结、扣押的情况,6 目标公司的知识产权,6.1 目标公司的商标证、专利证、著作权（软件）、专有技术、商业秘密及保护情 况等6.2 目标公司正在申请的商标、专利6.3 目标公司知识产权对外
12、许可、接受许可 的情况及费用6.4 目标公司的排污、取水、用电、用水指标和 费用,7 目标公司的土地使用权,7.1 目标公司的占地面积7.2 目标公司土地使用权的取得方式7.3 土地使用权的剩余年限7.4 目标公司是否存在被搬迁的情况7.5 目标公司的生产经营对周边的影响7.6 周边对目标公司生产经营的影响,8 对外投资和合作,8.1 目标公司的对外投资及对子公司的管理8.2 对子公司的权益及子公司的经营情况（把子公司看作目标公司）8.3 对外合作（科研开发等）8.4 对外财产租和租用财产8.5 融资租赁8.6 目标公司分公司，执照、业务、经营（把分公司作为目标公司的一部分）,9 合同和诉讼,
13、9.1 目标公司已经生效或正在履行的重大合 同情况9.2 目标公司为原告的各类尚未审结或尚未 执行完毕的案件9.3 目标公司为被告或第三人的各类尚未审 结的案件9.4 目标公司的合同管理情况9.5 目标公司的促销方法和销售政策9.6 目标公司的各类隐形债务,10 关联交易和转供,10.1 是否存在长期重大关联交易10.2 关联交易的订价方法10.3 是否曾遭到重大纳税调整10.4 是否违反公司法及有关法规的规定10.5 目标公司是否与母体、兄弟企业、子公司之间存在能源、原材料、配件等的转供情况及订价方法10.6 目标公司是否对员工用水电汽的转供,11 债和担保,11.1 目标公司的主要债务、合
14、同、担保情况11.2 目标公司为自己债务提供的抵押、质押11.3 目标公司为他人债务提供的担保11.4 第三人为目标公司提供的担保11.5 股东借款的情况11.6 为股东提供担保的情况11.7 担保风险11.8 应付账款和其他应付款-重大债务风险11.9 应收账款和其他应收款-重大债权风险,12 劳动合同和劳资纠纷,12.1 目标公司用工人数及岗位12.2 劳动合同签订情况12.3 工资发放和各种保险及住房公积金缴纳12.4 对非在岗员工的负担12.5 有无国企员工身分转换及补偿情况12.6 劳资关系及有无重大劳资纠纷12.7 有无重大职业病风险12.8 季节工和临时工的情况12.9 保护商业
15、秘密和竞业限制12.10 冗员情况,13 主要财务报表,13.1 目标公司和子公司近三年的资产负债表 和作价基准日的资产负债表13.2 目标公司和子公司近三年的审计报告,14 守法经营,14.1 目标公司的经营范围、主营业务、资质 证书、国家许可等14.2 海关、外汇、进出口、税收优惠和欠税 情况14.3 安全生产、劳动保护14.4 是否存在被调查、停业、处罚、吊销执 照的风险,15 并购障碍,15.1 优先购买权15.2 对转让的绝对限制15.3 其他反收购15.4 目标公司内部程序15.5 出让方内部程序15.6 国资转让程序15.7 工会和员工的态度15.8 国家反垄断审查15.9 政府
16、审批程序15.10 要约收购15.11 小股东15.12 高管离职补偿费,第四章,资产并购尽职调查的内容,1 目标公司,参见股权并购1的主要内容,2 主要资产负债明细表,2.1 固定资产、知识产权、土地使用权明细 表2.2 欠员工、欠供应商、欠销售商、欠银 行、有抵押质押的负债明细表,3 目标公司对转让资产的权属,3.1 证照3.2 查询利益相关方3.3 出让方声明3.4 表见权利人声明3.5 租赁3.6 融资租赁,4 转让资产的权利,4.1 抵押合同、抵押资产明细、主合同4.2 质押合同、质押资产明细、主合同4.3 查封、冻结、扣押资产、机关、案由4.4 共有资产明细、共有性质、共有人4.5
17、 共用资产明细、共用人、费用负担4.6 合同约定所有权未转移4.7 所有权争议,5 转让程序,5.1 目标公司内部决策程序5.2 反垄断审查5.3 政府审批5.4 国资转让程序5.5 转让主体5.6 他项权利的解决5.7 查封、扣押、冻结的解除,6 特殊合同,6.1 在建工程合同及已付款项6.2 能源、原材料、销售、租赁、合作、共 用等合同，履行情况及存在的问题6.3 商标、技术许可6.4 委托加工6.5 合作科研开发6.6 广告发布,7 分公司和资产,7.1 分公司的执照7.2 分公司的资产7.3 分公司的业务7.4 分公司的负债7.5（分公司是目标公司的一部分）7.6 子公司是单独的目标公
18、司,8 在岗员工,8.1 在岗员工名册8.2 高级管理人员名册8.3 在岗员工的劳动合同8.4 员工转变身份和解除合同补偿金8.5 保护商业秘密和竞业限制8.6 员工集资和持股,9 目标公司的特别权利,9.1 资质、国家许可等9.2 用水、取水、用电、排污指标9.3 生产许可9.4 免税设备9.5 进出口9.6 税收优惠9.7 土地使用优惠,10 土地使用权,10.1 土地面积、取得方式、剩余年限10.2 是否存在搬迁的可能10.3 相邻关系10.4 扩建用地取得的可能性10.5 政府可能给予的优惠10.6 城市规划、环境保护,11 投资公司设立经营平台,11.1 法律依据11.2 设立程序1
19、1.3 注册资本和现金流11.4 资质取得11.5 开始经营时间11.6 字号、包装物、资质、许可的取得,第五章,股权并购的常见风险及防范措施,1权利瑕疵及防避措施,包括：（1）国企改制员工持股分配及以后的股权变更（2）民企奖金派股公司内部程序和员工认可（3）集资和募股不分（4）股权证书、出资证书、工商登记不及时、不规范（5）出资不实连带填补责任，出资未到位的违约责任和补资义务（6）利益不公群体事件（7）冒签转股协议（8）优先购买权问题防避：（1）详尽的尽职调查，发现瑕疵（2）约定出让方连带赔偿责任（3）要求提供赔偿义务担保（4）分次购买股权，以留存股权作赔偿责任担保（质押）（5）延期付款,2
20、股东权益瑕疵及防避措施,包括：（1）评估虚增股权价值（2）应当报废的资产未报废虚增所有者权益（3）应当提取减值准备的未提虚增所有者权益（4）应当提取坏账准备的未提虚增所有者权益（5）应当核销的坏账未核销虚增所有者权益（6）销售返利、促销未作预提虚增所有者权益（7）对收购后改造投入估计不足，对预期收益估计过高（8）对竞争力、品牌贡献估计过高（9）股东商标使用权、专利技术出资公司无利用价值措施：（1）充分的尽职调查（2）谨慎原则,3固定交易风险及防避措施,包括：（1）水电汽等由母体转供导致成本过高效益下降（2）配套件、技术、商标使用母体的导致成本过高（3）职工、生活、社会使用公司资源导致成本过高（
21、4）道路、排水、污物处理、环境不配套导致费用过高（5）销售环节、渠道由母体或出让方把持导致价格过低（6）股东提取商标、技术使用费导致管理费用过高措施：（1）充分的尽职调查，掌握相关情况（2）将相关合同纳入谈判的范围（3）将出让方自费解决、解除作为交易的前提条件（4）订立协议限定在并购后解决的期限，作为出让方责任,4合同和公章风险及防避措施,包括：（1）并购前订立高价采购合同或不应当订立的采购合同（2）并购前订立低价销售产品或其他财产、权益的合同（3）已经生效但并购后公司不需履行或无法履行的合同(违约责任）（4）长期关联交易合同损害公司利益（5）潜在的合同违约责任（并购前已经违约，但未被追究）（
22、6）为他人提供保证担保、抵押担保（合同）（7）并购后未更换公章导致法律文件的责任无法确定措施：（1）及早进入监控期（2）在尽职调查阶段全面了解已经生效尚未履行或尚未履行完毕的合同，对不能履行的合同要求先行解除（3）公告要求担保权利人申报合同（4）在股权交割日更换目标公司的公章,5员工风险及防避措施,包括：（1）国企改制员工未得经济补偿（2）并购前员工工伤未作一次性补偿（3）解除劳动合同补偿并购前工龄累计计算（4）实际用工未订立劳动合同依法应当承担的责任（5）各种用工未依法缴纳的各种社会保险（金）（6）冗员处理的费用（7）拖欠员工的加班加时费（8）预退员工的负担（9）关键岗位员工“反水”措施：（
23、1）详尽的尽职调查（2）能处理的要求事先处理（3）不能处理的作预提（4）披露不存在的，纳入或然负债的赔偿范围（5）延长价款支付期限,6税务方面的风险及防避措施,包括：（1）增值扣除额已经使用完成，但尚有大量存货（2）进口免税设备处于监管期被认定为转让（3）实物促销（产品）视同销售处理形成的补税（4）出借包装物超期作销售处理形成的补税（5）欠税滞纳金（6）偷漏税责任措施：（1）详尽的尽职调查（2）请求税务机关进行纳税稽核，出具完税证明（3）出让方承诺赔偿（4）延长价款支付期限,7对外投资和分公司风险及防避措施,包括：（1）将对外投资登记为应收款，不作权益核算形成潜亏（2）子公司财务核算有违谨慎原
24、则形成虚假繁荣（3）股票投资风险（4）关联拆借风险（5）分公司财务管理不规范造成的潜在亏损措施：（1）详尽的尽职调查（2）对子公司像对目标公司一样作权益稽核或者剥离（3）清理关联拆借，核销坏账（4）对分公司的资产、负债、费用进行稽核和处理,8纷争、诉讼风险及防避措施,包括：（1）目标公司与母体之间产权归属不确定（2）目标公司改制时资产、负债、税负等权利义务不确定（3）目标公司与兄弟公司之间资产权属的不确定（4）目标公司的资产登记在员工个人或其他企业名下（5）目标公司院内有母体或他人的长期存在的资产（6）目标公司与母体就某些员工归属及责任的不确定（7）目标公司与第三人之间的合同纠纷（违约责任）（
25、8）目标公司与第三人之间的民事纠纷（赔偿责任）（9）目标公司因排污等面临的行政处罚措施：（1）出让方的披露和担保（2）详尽的尽职调查（3）事先作确权处理，相对人书面声明,9管理权风险及防避措施,包括：（1）出让方依据公司章程不拥有管理权（2）历史上出让方就未享有管理权（3）并购时丧失了应当拥有的管理权（4）其他股东利用与员工的关系控制公司（5）没有设定管理权移交手续（6）存续股东对并购者怀有敌意，操纵公司（7）企业文化的冲突（8）公司章程未作修改、董事会未改选措施：（1）把修改公司章程作为并购的一项条件和内容（2）与存续股东进行充分的谈判（3）设立公司决策权、管理权移交程序，并与付款相对接（4
26、）组成强有力的接收班子（5）抓住骨干，做好员工思想工作,10其他风险及防避措施,包括：（1）车辆已经转让但尚未过户可能导致的风险（2）房屋已经使用但尚未办理开、竣工手续补办的费用（3）取得土地使用权价格猛涨带来的投资成本风险（4）特种设备（压力容器。锅炉）未履行检验手续风险（5）政府承诺政策不兑现带来的风险（6）过渡期间过长影响生产和经营（7）员工群体事件措施：（1）详尽的尽职调查（2）事先补办手续或要求出让方承担费用和责任,11 结论,11.1 任何并购都有风险，股权并购更不例外11.2 在中国对中小企业适用股权并购的风险 更大11.3 股权并购的风险主要是或然负债11.4 不怕有风险，就怕
27、不发现风险11.5 只要发现风险，制定有效的防范措施 落实这些措施，任何风险都可以防范,第六章,资产并购的常见风险及防范措施,1资产方面的风险及防避措施,包括：（1）对并购后投入改造的费用估计不足，使并购成本超出预期（2）公用工程、污染处理、工序能力等不配套，成本高能力低（3）房屋已经使用但尚未办理开、竣工手续补办的费用（4）取得土地使用权价格猛涨带来的投资成本风险（5）特种设备（压力容器。锅炉）未履行检验手续风险（6）在并购厂区内有他人资产（长期存在）未作声明（7）大量带有标识、标志的资产可能不能使用（8）大量资产需作报废处理措施：（1）详尽的尽职调查，落实调查人责任制度（2）约定事先办理或
28、者预留费用（3）不能使用的资产从并购资产范围中剔除,2员工风险及防避措施,包括：（1）员工群体事件使资产无法移交（2）移交后并购方人员被逐出工厂（3）员工因未得政府的经济补偿而罢工、围堵工厂大门（4）并购合同对员工身份、新公司招聘员工与接收原企业员工约定不明，责任不清（5）员工集资、入股未得经济利益迁怒于新公司措施：（1）在价款支付中约定首先支付员工集资款（2）关注政府对员工的经济补偿金（3）取得政府有关部门的支持（4）做好员工思想工作，做好员工稳定工作,3并购程序上的风险及防避措施,包括：（1）设立公司或分公司后，出让方强硬，并购遇到困难（2）买得资产后经营平台的设立遇到困难，一时无法 从事
29、经营活动（3）卖方因税负和费用负担要求提高并购价格（4）买方税负和费用超出预期措施：（1）并购资产和设立企业平台平行进行（2）事先作好税收策划（3）事先向地方政府要政策，减少双方的负担,4价格及竞争风险及防避措施,包括（1）并购价格过高（2）并购后技术改造的投入超出预期（3）并购后运行成本超过预期（4）并购后与出让方在品牌、市场、公用工程、人力上竞争措施（1）并购价格与新建价格对比（2）严格的考查及改造方案（3）严格控制“下水”和公用费用负担（4）限制出让方同业竞争,5 结 论,1 资产并购的风险小于股权并购2 资产并购是投资公司对付管理不规范的目标公司的有效方法3 资产并购也有风险,结束语：任何并购都有风险,1选择目标企业有风险2选择并购模式有风险3未得到充分的披露和未进行详尽的调查是风险4并购团队的组成及能否有效通力工作是风险5并购成本是风险6并购后的或然负债是风险7并购中途卡壳是风险8并购引发诉讼是风险9无法获得管理权是风险10引发职工群体事件是风险,谢 谢,
