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1、建筑法规,张丹丹,情境3 建筑工程发承包法律服务,引例1,A公司因建生产厂房与B公司签订了工程总承包合同。其后，经A公司同意，B将工程勘查设计任务和施工任务分别发包给C设计单位和D建筑公司，并各自签订书面合同。合同约定由D根据C提供的设计图纸进行施工，工程竣工时依据国家有关规定、设计图纸进行质量验收。合同签订后，C按时交付设计图纸，D依照图纸进行施工。工程竣工后，A会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，是由于C未对现场进行仔细勘查，设计不符合规范所致。A公司遭受重大损失，但C称与A不存在合同关系拒绝承担责任，B以自己不是设计人为由也拒绝赔偿。,根据该案例1，回答以下问题
2、：,1什么是工程发承包，发承包合同缔结过程中涉及哪些法律术语？2.我国发承包常见的发包方式有哪些？A、B、C、D在该合同中各自身份是什么?3B公司发包工程项目的做法是否符合法律规定?4发承包基本原则是什么？5B公司、C公司拒绝承担责任的理由是否充分?为什么?,任务描述,一家房地产开发企业欲就金强大学城商业街进行打造，现已获取该项目的城市规划和建设用地许可，完成了工程报建和施工许可证的办理。假如你分别接受发承包的委托，为他们提供前期法律服务。你必须在2010年7月20日前提交该项目的发承包前期法律意见书。,任务目标,1.按照正确的方法和途径，收集相关法律资料；2依据资料分析结果，协助完成本项目发
3、承包前期招投标工作；3按照工作时间限定，进行合同条款分析和风险预测，完成本项目合同评审和签订；4通过完成该任务，提出后续工作建议，完成自我评价，并提出改进意见。,相关理论知识,完成该次需要学习哪些理论知识？,2.1 建设工程发承包制度,建设工程发承包制度，是建筑业适应市场经济的产物。建设工程勘察、设计、施工、安装单位要通过参加市场竞争来承揽建设工程项目。,2.2 建设工程发承包原则,1建设工程发承包实行以招标发包为主、直接发包为辅的原则2禁止发承包双方采取不正当竞争手段的原则 3建设工程确定合同价款的原则,2.3 建设工程发承包行为规范,1.发包行为规范2.建设工程承包行为规范,1.发包行为规
4、范,1)发包单位应将建设工程发包给合格的承包人 2)发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项3)发包单位及其工作人员不得在发包过程中收受贿赂、回扣或者索取其他好处 4）发包单位应依法发包，并不得干涉分包5)发包人不得将建设工程肢解发包 6)发包人不得向承包人指定购入用于建设工程的建筑材料、建筑构配件和设备或指定生产厂、供应商,2.建设工程承包行为规范,1)承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。2）承包单位承揽工程时应遵守资质管理相关法律规定3)禁止将承包工程进行违法分包 4)禁止建设工程转包,2.4 建设工程发承包合同,建设工
5、程发承包方通过缔结发承包合同建立发承包关系。在建立该种关系过程中，发承包方必须遵循既定的程序，并受到相关法规约束。,1建设工程合同概念及特征,1)建设工程合同是一种特殊类型的承揽合同2)合同主体的严格性3)形式和程序的严格性,2.建设工程合同分类,1）按照工程建设阶段分类2）按照承发包方式(范围)分类3）按照承包工程计价方式(或付款方式)分类4）建设工程有关的其他合同,3.建设工程合同的订立,1）要约2）承诺3）建设工程合同的订立过程,4.建设工程合同的主要内容,1）建设工程合同的主体2）建设工程合同的基本条款,5合同的效力,1）无效合同的认定2）可变更、可撤销合同3）效力待定合同4）附条件、
6、附期限合同,6.无效建设工程合同的认定,1)没有经营资格而签订的合同 2)超越资质等级所订立的合同 3)跨越省级行政区域承揽工程，但未办理审批许可手续而订立的合同 4)违反国家、部门或地方基本建设计划，未取得相关规划许可,6.无效建设工程合同的认定,5)违法招投标手续所订立的合同 6)非法转包和违法分包的合同 7)采取欺诈、胁迫的手段，危害国家利益的合同 8)违反国家指令性建设计划及其他损害国家利益和社会公共利益的合同,7缔约过失责任,缔约过失责任是指合同成立前的缔约过程中，因缔约一方致合同不成立或无效，或被撤销所具有的过失，因该过失而承担的责任。其主要以下三种情形：一是假借订立合同，恶意进行
7、磋商；二是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；三是其他违背诚实信用原则的行为。,8.建设工程施工合同(示范文本)(GF19990201)框架结构,1）协议书2）通用条款3）专用条款,8.建设工程发承包相关法律责任,1）建设单位法律责任2）勘察单位、设计单位、建筑施工企业和工程监理单位的法律责任3）建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的法律责任的规定4）承包单位将承包的工程转包或者违反法律规定进行分包的法律责任的规定,应用案例分析,应用案例1,2004年8月，飞翔公司与张先生签订一份委托合同。根据该合同规定，飞翔公司授权张先生与全国各地的潜在供
8、应商开展业务谈判，以拓展商机，但张先生的授权范围只限于业务谈判，无权代表飞翔公司签订合同。2004年9月，张先生与原告宏图公司就购买计算机一事进行磋商。从谈判开始，张先生就告知原告，自己只是代理被代理人进行谈判。谈判的过程中，原告问及被代理人的身份，张先生声称暂时不想透露，在以后适当的时候会告知原告谁是被代理人，原告对此表示同意。2004年11月，原告与张先生签订了100台计算机的购销合同，此时张先生仍然未透露被代理人的真实身份，买方一栏签署了张先生自己的名字，原告也未深究此事。根据合同规定，在原告将100台计算机运到指定地点后，由张先生的被代理人支付货款80万元。,应用案例1,合同签订后，原
9、告于2004年12月将货物运至指定地点后，却无人接收。原告要求张先生接收货物并支付货款，张先生拒绝支付，理由是：他只是飞翔公司的代理人，是为飞翔公司购买货物。原告找到飞翔公司，要求其接收货物并支付货款，飞翔公司断然拒绝，理由是：我公司仅授权张先生进行业务谈判，而未授权他为本公司签订合同，这一行为完全属于张先生自己的行为，应由他自己负责。无奈，原告自己雇车将计算机拉回，遂起诉至法院，要求被告继续履行合同，支付80万元货款，并赔偿因被告拒收货物给原告造成的损失3万元。,问题,该案应如何处理？,任务实施,3.1依据资料分析结果，明确委托方的权利和义务；3.2 根据本项目实际情况，结合相关法规为委托方提交法律意见书，完成前期法律服务。（应包括发包前置条件、发包流程、发包注意事项、发包合同主要内容、发包风险预测、风险防范和后期工作建议）,任务评价与总结,Thank You!,
