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1、,专利申请的明显实质性缺陷 第一讲,主讲人：周宇,明显实质性缺陷，是指申请文件存在审查员在初步审查中，无需检索即可根据法2、5、25条和细则17、23、28条确定的，无法通过补正予以克服的缺陷。技术交底书应当避免存在明显实质性缺陷，这是专利所立案条件的最低要求。,一、根据专利法第二条进行判断二、根据专利法第五条进行判断,主要内容,一、根据专利法第二条进行判断,根据专利法第二条规定：发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适
2、于工业应用的新设计。,这里的“技术问题”可以理解为在技术上需要予以解决的问题，这里的“技术”显然指的是科学技术，而并非烹饪技术、足球技术、驾驶技术等其它领域的技能。,专利法第二条所述的技术方案，是指对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合。技术手段通常是由技术特征来体现的。,申请文件描述了“发明”的部分技术特征的，可以不判断该技术方案是否完整，也可以不判断该技术方案能否实施。但是，申请文件仅描述了某些技术指标、优点和效果，而对解决技术问题的技术方案未作任何描述，甚至未描述任何技术内容的，即不符合法2条的规定。,例：技术交底书：一种车用诊断仪,随着汽车电子技术的飞速发展，车辆的功
3、能复杂性日益提高，安全、环保、节能方面的法规要求日益严格，舒适、灵活、个性化的客户需求千差万别，市场竞争全球化，使开发周期不断缩短，大量的电子控制器在汽车中广泛使用，使车辆的诊断仪产品面临巨大的市场机遇。诊断仪是在车辆诊断和标定软件刷新过程中通常使用的一种仪器，当需要更新车辆控制器标定软件时，通过诊断仪的通讯接口与车辆诊断接口连接即可更新。（背景技术交代）,为了满足市场与客户的要求，达到在售后的维修保养中，对不同的标定软件进行刷新，我们采用了一种新的软件库来更新车辆诊断仪控制器中的软件。该软件库可以对汽车零件的总成号、硬件号、软件号、网络号、标定号、车型的配置信息，车辆识别号、EOBD、年份车
4、型、日期、所配置的硬件信息等进行维护。由于本软件库能够将诊断仪的软件进行统一高效地管理，所以增加了更新控制器配置的灵活性、完整性和严密性，并提高了诊断器的诊断效率。本软件库适应了车辆发展的未来需求，可持续对复杂程度日益增长的车辆的控制器进行完整、快速地配置。,分析：本例中的技术交底书仅介绍了一种新软件库的优点和效果，而对新软件库如何解决技术问题的技术方案未作任何具体描述。因此，该案就当前交底书中所提供的内容是无法获得专利授权的。,涉及专利法第二条第三款的实用新型专利只保护产品。所述产品应当是经过产业方法制造的，有确定形状、构造且占据一定空间的实体。实用新型应当是针对产品的形状和或构造所提出的改
5、进。产品的形状是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定 的空间形状，对产品形状所提出的改进可以是对产品的三维形态所提出的改进，例如对凸轮形状、刀具形状作出的改进；也可以是对产品的二维形态所提出的改进，例如对型材的断面形状的改进。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。产品的构造可以是机械构造，也可以是线路构造。机械构造是指构成产品的零部件的相对位置关系、连接关系和必要的机械配合关系等；线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系。复合层可以认为是产品的构造，产品的渗碳层、氧化层等属于复合层结构。,一切方法以及未经人工制造的自然存在的物品不属于实用新型专利保护的客体。上述方法
6、包括产品的制造方法、使用方法、通讯方法、处理方法、计算机程序以及将产品用于特定用途等。,例如：齿轮的制造方法、工作间的除尘方法或数据处理方法，自然存在的雨花石等不属于实用新型专利保护的客体。,一种木质牙签加工成形后，浸泡于医用杀菌剂中分钟，然后取出晾干。由于该方案包含了对方法本身提出的改进，因而不属于实用新型专利保护的客体。,例 技术交底书：数字手绘 通过模板将东西，如（衣服，鞋子，包，帽子，面具）进行单色的线描，印制在商品上，将颜色进行数字编码。通过专用颜料进行上色。在市场上没有与本发明类似的产品，较接近的只有动漫石膏人物、儿童版画，十字绣，数字油画，本发明的优势是满足人们亲手制作自己喜爱手
7、工艺产品的成就感。通过本发明的加工，一副很难的画，通过数字编码，将颜色分化，只需要进行填色，就可以完成。本产品主要针对喜爱手绘，而无技术的大众人群，并且可以培养儿童对绘画方面的兴趣，同时也是家长送给孩子的好礼品。此外使用本产品，一家人就可以不用去买家庭装，情侣的装服饰，直接自己动手，绘出自己喜欢的、也是独一无二的的图案。具有很好的实用性和艺术性。,分析：本发明创造的技术内容是一种服饰的手绘方法，未涉及产品。本发明仅仅改变了服饰上的图案，而不是改变了服饰的形状，更与服饰的构造等无关。,产品的形状：产品的形状是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状。对产品形状所提出的改进可以是对产品的三
8、维形态所提出的改进，例如对凸轮形状、刀具形状作出的改进；也可以是对产品的二维形态所提出的改进，例如对型材的断面形状的改进。无确定形状的产品，例如气态、液态、粉末状、颗粒状的物质或材料，其形状不能作为实用新型产品的形状特征。,另外值得注意的是产品的形状特征：（）不能以生物的或者自然形成的形状作为产品的形状特征。例如，不能以植物盆景中植物生长所形成的形状作为产品的形状特征，也不能以自然形成的假山形状作为产品的形状特征。,（）不能以摆放、堆积等方法获得的非确定的形状作为产品的形状特征。,（）允许产品中的某个技术特征为无确定形状的物质，如气态、液态、粉末状、颗粒状物质，只要其在该产品中受该产品结构特征
9、的限制即可，例如，对温度计的形状构造所提出的技术方案中允许写入无确定形状的酒精。例如，对温度计的形状构造所提出的技术方案中允许写入无确定形状的酒精。,（）产品的形状可以是在某种特定情况下所具有的确定的空间形状。例如：具有新颖性的冰杯和降落伞,又如，一种用于钢带运输和存放的钢带包装壳，由内钢圈、外钢圈、捆带、外护板以及防水复合纸等构成，若其各部分按照技术方案所确定的相互关系将钢带包装起来后形成确定的空间形状，这样的空间形状不具有任意性，则钢带包装壳属于实用新型专利保护的客体。,产品的构造：产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。产品的构造可以是机械构造，也可以是线路构造。机械构造
10、是指构成产品的零部件的相对位置关系、连接关系和必要的机械配合关系等；线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系。复合层可以认为是产品的构造，产品的渗碳层、氧化层等属于复合层结构。,物质的分子结构、组分、金相结构等不属于实用新型专利给予保护的产品的构造。例如，仅改变焊条药皮组分的电焊条不属于实用新型专利保护的客体。,应当注意的是：(1)权利要求中可以包含已知材料的名称，即可以将现有技术中的已知材料应用于具有形状、构造的产品上，例如复合木地板、塑料杯、记忆合金制成的心脏导管支架等，不属于对材料本身提出的改进。,(2)如果权利要求中既包含形状、构造特征，又包含对材料本身提出的改进，则不属于实用
11、新型专利保护的客体。例如，一种菱形药片，其特征在于，该药片是由20的组分、40的组分及40的组分构成的。由于该权利要求包含了对材料本身提出的改进，因而不属于实用新型专利保护的客体。,外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。,所以可构成外观设计的组合有：形状，图案，形状和图案，形状和色彩，图案和色彩，形状、图案和色彩。,形状,图案,形状和图案,图案和色彩,形状和色彩,形状、图案和色彩,那么下面这个图案可以作为外观设计吗？,答案：不能！分析：外观设计必须以产品为载体，无论何种外观设计设计必须附着在产品；而上图的标识并没有以具体的产
12、品为依托，此标识可以应用到各种地方。因此，此标识不能作为外观设计。,可是为什么这两个图案就可以作为外观设计呢？,因为这是一种墙纸或布匹的图案，其设计要点是图案和色彩，如果我们不考虑色彩，那么这就是纯图案的设计。由于墙纸或布匹的产品形状通常就是一个卷筒，因此我们在这个例子中就不考虑具体的产品形状。,二、根据专利法第五条进行判断,根据专利法第五条的规定，对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，以及违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。,例如：一种吸毒工具，一种赌博工具及其使用方法，伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备等都是明
13、显违反法律的发明创造是不能被授予专利权的。应当注意,如果发明创造的目的并没有违反国家法律,只是不按正常方法予以应用有可能导致违反国家法律的后果,则不能因为该发明创造滥用会违反国家法律而拒绝对此类发明创造授予专利权。例如以治疗疾病为目的的麻醉品、镇静剂、兴奋剂,以及以娱乐为目的的游戏机、棋牌等。”,违反国家法律的发明创造,例：人民币床单（外观）,这个床单能不能申请外观专利呢？答案：不能，因为中国人民银行法十八条规定，禁止在宣传品，出版物上使用人民币图样，所以人民币图样不能作为一种私权取得专利权。,违反国家法律的申请不能授权，这只是中国的独有规定，世界上大多数国家没有这样的规定。因此，发明赌博机、
14、成人用品等，如果有意到国外申请，还是有必要先在国内提交申请，这样即使在国内没有授权前景，但可以确保获得优先权，从而到国外获得保护。,违反社会公德的发明创造,“社会公德”，是指公众普遍认为是正当的，并被接受的伦理道德观念。如果一项发明创造在客观上与社会公德相违背，不能被授予专利权。例如，带有暴力凶杀或者淫秽的图片或者照片的外观设计。,例：一种低俗的按摩枕,“公共利益”，是指社会公众的共同利益。包括公共安全、环境保护、公共秩序等。妨害公共利益的发明创造，是指该发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害，或者会使社会的正常秩序受到不利的影响。例如：一种可使盗窃者双目失明或者会给使用不慎者造成失明的防
15、盗窃装置；一种因其实施或使用会导致严重环境污染的发明创造。但是，如果一项发明创造仅由于被滥用而可能造成危害的，或在产生积极效果的同时存在某种缺点的，则不应认为是妨害公共利益的发明创造。,妨害公共利益的发明创造,专利法所称遗传资源，是指取自人体、动物、植物或者微生物等含有遗传功能单位并具有实际或者潜在价值的材料；专利法所称依赖遗传资源完成的发明创造，是指利用了遗传资源的遗传功能完成的发明创造。例如：大熊猫是禁止出口的。如果某项国外的发明是利用大熊猫的DNA来完成的，可以推断出该发明一定是利用了非法获取的大熊猫的DNA，因此该发明不应授予专利权。,关于利用遗传资源的发明,谢谢大家！,专利支持：周宇,
