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1、第一部分：合同基础法律知识及风险防范第二部分：合同签署注意要点第三部分：合同履行注意要点第四部分：合同管理注意要点第五部分：企业依合同法开展经营活动的意义,企业合同管理实务,课程目标,促使员工提高法律意识，对承办合同（包括:谈判、起草、履行等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。帮助合同承办人提效减负。降低合同风险，维护公司合法权益。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,一、概述我们工作实践中遇到的一些合同问题，比如说有些合同没有加盖骑缝章，使对方偷梁换柱；有些合同没有填写签订日期，使合同生效日期处于不确定状态；有些合同没有认真核对单价和数量，使合同单价与合计总价不一致；有些合同用语不规
2、范、不具体，使当事人对合同具体条款的理解不同；诸如等等问题。为了防范和避免出现上述种种问题，我们先要了解合同法的相关法律知识。,二、合同法的历史合同法律制度的建立始于1981年的经济合同法的制定。1985年，为了适应改革开放的需要和对外贸易的发展制定了涉外经济合同法。为了适应科技改革的深入和促进科技市场的发展，1987年又制定了专门的技术合同法。1999年制定了中华人民共和国合同法（以下简称合同法），从此合同法取代以前并存的经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法。1999年12月1日最高法出台合同法解释一，2009年2月9日合同法解释二。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,三、合同的订立及
3、主要条款1、合同就是平等主体在自愿平等基础上、经充分协商，依法达成的一致意思表示（包括书面和口头）。对于即时履行的合同可采取口头形式，但是绝大部分的经济往来建议使用书面合同。2、合同订立的两个阶段合同法第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”即要约和承诺是合同订立的两个必经阶段，如买卖合同，客户提出买汽车15万一辆。对方同意，即合同成立，如改变数量或单价，则为新要约。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,要约是希望订立合同的意思表示（意思表示是指内心的意思通过一定形式表示出来）。要约的成立有两个条件：主体明确；内容明确（即合同的主要条款）。如电视上打广告、公司寄送的价目表、拍卖
4、公告，招标公告、招股说明书等等，这些在一般情况下不是要约，是要约邀请。承诺就是受要约人同意要约的意思表示。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】。某企业因建厂房急需水泥，该企业基建处遂向本省的甲水泥厂、乙水泥厂、丙水泥厂发出函电。函电中称：“我单位急需标号为425型号的水泥200吨，如贵厂有货，请速来函电，我单位愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电后，都先后向某企业回复了函电，在函电中告知备有现货，注明了水泥价格。而丙水泥厂在发出函电的同时，派车给某企业送去了100吨。在该批水泥送达之前某企业得知甲水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，于是向甲水泥厂发去函电：“我单位愿购买贵厂20
5、0吨425型号水泥，盼速发货，运费由我单位负担。”在发出函电后的第二天上午，甲水泥厂发函称已准备发货。下午，丙水泥厂将200吨水泥送到。某企业告知丙水泥厂他们已决定购买甲水泥厂的水泥，因此不能接收丙水泥厂送来的水泥。丙水泥厂认为某企业拒收货物构成违约，双方协商不成，丙水泥厂遂向法院起诉。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,分析。某企业向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于要约邀请行为。三家水泥厂回函的行为是要约行为。某企业第二次向甲水泥厂发函的行为是承诺行为。某企业与甲水泥厂之间的买卖合同已经成立。因为要约和承诺两个行为的完成，标志着合同的成立。丙
6、水泥厂与某企业之间的买卖合同没有成立。某企业没有义务接受丙水泥厂发来的货物。本案中丙水泥厂的损失应自行承担。3、合同的条款合同一般包括以下条款：名称或者姓名、住所、标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。这条规定只起合同示范条款的作用，并不是合同成立的必备条款，原则上要求具备。,四、合同订立中的法律风险规避1.合同主体要求合法注册的商事主体如公司、分公司、个体户、非企业组织、个人等都能成为合同的主体。合同订立中对于法人应重点审查履约能力、注册资本、商业信誉、法人资格。同时应审查经营范围与法人的权利能力与行为能力是否一致。具体来说，对于法人主体，应重点审查
7、的基本经营文件有：（一）工商营业执照；（二）组织机构代码证；（三）税务登记证；（四）法定代表人授权委托书；（五）相关的代理合作授权证明；（六）法人或代理人身份证明文件，包括法定代表人证书、身份证等；（七）从事特殊行业的还须审查相关许可证,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,案例主体认识错误，几百万血本无归出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某成功收款。2007年5月，甲与李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售
8、给A，取得货款后逃匿，甲损失惨重。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】合同相关方的法律地位认识错误，错将付款人认定为责任方A为大型跨国企业集团，实力雄厚。甲根据A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】缺乏对合同主体资信情况的调查，与小商人做大生意，损失难以弥补我国某钢铁公司A计划引进一套铸造
9、设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,需要注意的问题：（1）项目部、办公室、办事处、公司部室是没有签约资格的，不是合同合法的主体。（2）合同主体名称应当与公章或营业执照一致。（3）经办人应持
10、代表公司的授权委托书，并需要与其公司核实身份。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,2.合同的内容要求合同的内容由当事人约定，一般包括：当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、违约责任、争议解决的方法。（1）合同的标的是指：双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。（2）质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,（3）标的物
11、的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法，否则容易出现纠纷。（4）标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如建筑施工合同，要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,（5）履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，只要到这个日子，就应发一封函来催，来主张权利。合同的履行地点和方式，履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。需要注意的问
12、题：（1）合同的内容不得违反法律的强制性规定、禁止性规定和公序良俗，否则无效,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】。违反法律禁止性规定，合同无效 S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】。缺乏包装条款包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材
13、料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。（3）尽量不提供和使用格式条款，以防止作出对自己不利的解释,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,3.合同的形式要求（1）口头形式（具有不确定性，一般用于可即时履行的合同情
14、形）（2）书面形式；特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。一般书面形式：合同书、信件、数据电文（包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件）需要注意的问题QQ、MSN、电话录音有效但不可靠；,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,五、违反合同的责任合同签订后，应按照约定全面适当履行义务，否则，要承担相应的违约责任。承担违约责任的方式为支付违约金、继续履行、赔偿损失、采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等）、定金法则等等需要注意的问题1、约定违约责任时应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定公司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。2、违约金的约定
15、不应当约定过高.如逾期付款的按欠款数额的每日10%支付违约金。3、避免原则、模糊的规定如依法承当等，给具体操作带来不必要的麻烦,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,4、善用履行抗辩权。（1）、同时履行抗辩权。指应当同时履行的一方当事人在有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行，到履行期时其有不履行或者部分不履行的权利。合同法规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,【案例】。你不付款，我不交货2008年6月20日，甲乙订立
16、合同约定：甲向乙购买钢材，总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。（2）、先后履行抗辩权。合同法规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,（3）、不安抗辩权。合同法规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止,第一部分 合同基础
17、法律知识及风险防范,【案例】。你亏损严重，我停止履行2001年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价15万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉
18、讼请求。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,六、合同争议的解决方式争议的解决方式：协商、仲裁、诉讼。通过仲裁方式或诉讼方式解决争议，只能明确选定其一。如果选择仲裁，则仲裁委员会应尽量约定为本地的仲裁委员会（如岳阳仲裁委员会、长沙仲裁委员会）；如选择诉讼，则在不违反法律规定的前提下，尽量约定为公司所在地法院管辖。在地方保护主义和部门保护主义那么严重的今天，案子的管辖权尤其重要我们一般会选择自己一方所在地法院来管辖案件纠纷，为什么？我们一直都在提倡司法公正，但是还有很长的路要走，为什么文强案并没有在重庆法院来审理，人性的复杂是难以避免的。,第一部分 合同基础法律知识及风险防范,一、尽量使用公司
19、出具的合同，以便在合同谈判中取得先机，法律顾问已提供过范本合同的，应优先使用示范文本。注意：合同承办人根据实际签约情况，可结合对方特别要求对范本合同作适当调整，并就修改部分作出标注，经审批后方可确定。二、合同内容约定应明确具体。要求：对合同标的的描述尽量详尽。例如：规格、重量、包装、计价单位、技术标准、质量异议期等。,第二部分 合同签署注意要点,【案例】。租金标准到底是每月17万还是总额17万1999年1月，某矿泉水公司与某公司签订了“租赁土地协议书”。某公司将13873平方米的土地租给矿泉水公司使用，租期30年。租金如下：1999至2000年度支付5万元，2000至2001年度支付8万元，2
20、001至2002年度支付11万元，2002至2003年度支付15万元，2003到2008年度支付17万元。合同成立并履行到2005年后，双方对合同条款中“2003到2008年度支付17万元”的理解产生争议，某矿泉水公司认为是2003到2008年度共计支付租金17万元，但某公司认为是每年17万元。法院认为，根据我国合同法的相关规定，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的其他有关条款、合同目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。从双方订立的合同来看，在2003年以前，租金从最初的5万元起逐年递增，从合作社出租土地旨在营利的交易目的来看，双方在订立合同时的约定
21、应解释为自2003年起，每年的租金为17万元。,第二部分 合同签署注意要点,三、合同正文中约定的合同金额应前后一致，大小写一致。四、合同内容如涉及到公司商业信息、客户信息等需对本合同主体外保密的，应在合同中明确约定保密条款或由双方签订保密协议。五、双方确定内容后的合同原则上应由对方公司签章后返回我司签章，如果对方特别要求，可约定时间双方同时签章，或由专人携带我司已签章的合同文本前往对方公司，待对方当场签章后将本公司保留的合同文本带回公司。切忌：将我司签章后的合同正本留放在对方公司以待对方签章，并开始按双方口头约定履行合同。不推荐利用传真件签署合同，尤其是权利义务规定复杂或大额合同，必须当面盖章
22、。,第二部分 合同签署注意要点,第二部分 合同签署注意要点,六、合同附件与合同相关文件要区分清楚：合同附件是合同的一个组成部分，具有法律效力；合同相关文件不是合同的组成部分，对外不具有法律效力，只是各级管理者审批的参考资料，如公司内部的请示、报告等。如需对对方产生约束力，必须及时以合同变更的方式纳入合同书的范畴。七、合同中的具体经办人、授权代表或项目经理的问题合同在履行过程中，基本是由具体经办人、授权代表或项目经理来实际办理的，因此，在合同履行过程中，经办人要签署许多文件。但是，一旦发生纠纷或经办人离开对方单位，而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可，那么这些文件的效力将发生争议。为避免上
23、述情况，建议在签合同时加上一条：“本合同的具体经办人是某某某、男（女）、经办人的签字样本是：*。该经办人在履行本合同过程中，有权代表本公司签署文件，该签署具有法律效力。”,第二部分 合同签署注意要点,八、合同的具体条款确定后，当事人要在合同中签字、盖章。要注意的是：首先，如果需签字盖章的合同是多页时，最好每页签字并加盖骑缝章，防止一方更改合同内容。合同中涉及的技术图纸，也要签字、盖章；其次，如双方需在以后的合同中由法定代表人以外的人来签署单据的，在合同中应明确具体的人以及具体办事人员签字的样本，以备核对。对业务员要核对授权委托书、授权时间，过了授权时间一定要补签授权委托书，因为除合同之外，由双
24、方业务代表签字确认的提货单、工程进度单等与合同有同等的法律效力。此外，建议在首次合作时如果条件允许应到对方单位实地考察一下，查看对方营业执照原件，取得营业执照复印件，并加盖对方的公章。,第二部分 合同签署注意要点,九、合同文本和份数要一次形成。合同经办人应当根据公司合同管理制度须要保存的合同份数将多份合同文本一次形成，避免因复印而造成字体不清和一旦与对方发生纠纷而失去举证能力,第三部分 合同履行要点,一、加强合同履行的意识【案例】。某建工集团与某企业签订建筑施工合同，约定由某建工集团承包施工某企业房产工程，工程竣工验收后，某建工集团向某企业送达工程结算报告，某企业应当在30日审检完毕，否则视为
25、认可。工程施工、竣工验收后，某建工集团依约送达了决算报告，某企业长期未审检、异议。事隔半年后某建工集团向法院提起诉讼，要求按送达的结算报告支付工程款，并承担违约责任。某企业认为不能以上述结算报告作为结算款依据。后法院一审、二审，省法院再审均认定支持了某建工集团的请求。,第三部分 合同履行要点,【案例】。某施工企业，同样因工程合同纠纷案件诉讼到法院，但未约定结算送达后，如业主在一定期限内未审检完毕即视为认可。诉讼过程中法院委托司法鉴定，长达两年时间才一审完毕，送审结算报告金额为2200万，最后得到支持仅有1700万左右。二、合同的变更要书面提出或书面答复。一方以书面形式要求变更合同，另一方应于1
26、5天内予以答复，逾期不答复的视为默认，对方变更合同的要求即具有法律效力。答复切记不可口头答复，最好用传真等书面形式，以免上当,第三部分 合同履行要点,案例包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行某外贸公司A与某公司B签订一笔工艺品XX美元的合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求
27、仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。,第三部分 合同履行要点,三、对自己的违约行为，一定要EMS方式致函，尽量让对方接受现状。四、如自己有违约，履行完毕后，最后双方做个结算，避免以后对方以违约为由说事。五、注意货物的验收及处理的法律规定需方在验收过程中，发现产品的品种、型号、规格、花色不符合合同规定，应于10天或商定的期限内提出异议，并保留产品的原装、原封、原标，以免对方推卸责任；发现内在质量不符合规
28、定的，可在保质期内提出书面异议；必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品，一般从运转之日起六个月内提出异议。供方应在收到需方异议后的10天内负责处理，书面答复（电报），没有在法定的期限内提出或者答复对方的要求或异议，视为默认对方的要求或异议。,第四部分 合同管理要点,一、公章的管理严格控制公章的使用范围，明确专人保管，制订完善的公章使用登记制度。二、签署合同权限的管理任何个人代表其公司签署任何法律文件，都需要提供授权委托书，同时公司员工代表公司签署文件，也需要授权，并注明授权范围和授权期限。,第四部分 合同管理要点,【案例】。员工签单，公司买单A房地产公司的高层管理人员甲、乙两人从2002年4
29、月至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共25520.3元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。B公司向法院提起诉讼。问题：公司是否承担责任？法院认定：甲乙两人的签单行为是代表A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A承担，因此支持了B公司的诉讼请求。,第四部分 合同管理要点,三、合同档案管理合同档案管理是对已履行完毕合同的管理，是一个企业档案管理的重要组成部分。有两个价值，一是合同履行完毕后，可能还会产生有关质量担保等争议
30、和纠纷，合同仍然可能成为重要证据和文件在后续的诉讼和仲裁中使用。二是完善的合同档案管理有利于各个部门查阅和总结经验。因此，应强化合同档案管理，做到保存好所有有关的来往文书。作为文书，如传真、电报，本身就是证据，就是合同的一个组成的部分。,第四部分 合同管理要点,【案例】。证据缺乏，诉讼失败A公司与B公司2001年1月经过甲（自然人，即B的法定代表人也非股东或职工）的介绍签订了联合经营钢材协议书。2001年6月，A公司将货物改存到与B公司签有代储协议的某石油库，没有签署协议，也没有保存好入库单等文件。2002年6月甲以B公司的名义将石油库中价值319万的钢材折价卖掉。A公司负责该事的人员未及时搜
31、集出库单等文件，也没有及时向公安局报案。2003年，A公司起诉甲和B公司，要求承担相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持，A公司损失严重。,第四部分 合同管理要点,【案例】。合同档案缺失，承担了不应由其承担的损失。2005年6月10日，某建筑公司A与某贸易公司B签订了一份购销合同，A向B购买100吨 X型号的钢材并约定了质量标准，但未约定检验期。6月20日，双方签订补充协议，约定了检验期间为交付货物之日起一个月内。7月20日，B按约交付了货物，A随后付了全款。直到2005年年底，B未就货物的数量或质量问题提出任何问题。A公司经办人员认为该份合同已顺利履行，遂将合同和补充协议随意搁置。2
32、006年1月，B突然通知A，声称钢材的质量不符合约定，要求赔偿损失。A辩称根据合同法第158条，B未在检验期内通知的，视为标的物数量或质量符合约定。B认为双方在合同中并未约定检验期。A称合同虽未约定，但双方存在补充协议。但A最终只找到了合同，补充协议已经遗失。B随后向法院起诉，由于A未能提供补充协议，法院最终支持了B的诉讼请求，判决A赔偿钢材质量不合格给B造成的损失。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,一、保障交易安全合同法对企业交易安全的保障体现在以下八个方面：1、订立程序的规范化。合同法明确规定了合同成立应具备要约与承诺两个阶段，并且详细界定了要约的效力、要约的撤销与撤回的条件，承
33、诺的效力、形式及承诺的撤销与撤回的条件，同时还要规定了违背要约和承诺所承担的责任等，极大地保证了交易的安全性。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,2、合同义务的扩张化。合同法规定了前合同义务、后合同义务及合同附随义务。前合同义务指缔约人双方为签订合同而进行接触磋商时所产生的注意义务，如协助、照顾、通知、保密等义务。后合同义务指合同消灭以后，当事人基于诚实信用所应当承担的保密、协助、通知的义务。附随义务指在合同的履行中，当事人基于诚实信用原则和交易习惯所应当履行的通知、协助、保密等义务。前合同义务、后合同义务、附随义务的规定使得当事人在签订合同中受到了“无微不至的法律关怀”，最大限度的保
34、障了交易的安全。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,3、代理制度的完善化。合同法不仅明确规定了一般代理制度、表见代理制度，还进一步规定了相对人的撤销权、催告权、催告期限以及撤销、催告的形式等等，使得代理人、被代理人、相对人的权利义务明确具体，保证了交易的安全可靠。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,4、免责条款的限制化免责条款是指当事人约定排除或者限制其责任的合同条款。现代社会，由于科技的发展和生产力的提高，越来越多的风险使当事人无法预见和避免，通过免责条款，将各种风险在当事人之间进行公平合理的分配，有利于刺激交易的发展。但是，免责条款经济合理性的前提是其内容本身的合理性和合法
35、性，因此，合同法对免责条款进行了必要的限制，即对“造成对方人身伤害”和“因故意或过失造成对方财产损失”两种情形不准约定免责，以保证交易安全和合同正义。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,5、同时履行抗辩及不安抗辩权制度的确立合同法确立了同时履行抗辩、不安抗辩权等制度，保障了合同履行对双方当事人的法律效力，防止或者避免由于单方面不履行合同而给合同另一方可能造成的损失。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,6、合同保全制度的使用合同保全指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为形使撤销权或代位权，以保护其债权。如因债务人怠于行使其到期
36、的债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。又如，因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,7、格式合同的规定随着社会经济活动频率的加快，保险、银行、邮政、旅游、运输等格式合同在我国的使用越来越普遍。格式合同的使用，适应了社会经济生活的高效率、快节奏，促进了企业的合理经营，降低了成本。但从微观上看，格式合同的拟制人往往会利用其优越的经济地位订立有利于己而不利于消费者的条款，损害交易安全。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,8、预期违约责任的应用预
37、期违约是英美法中的特有制度，它指在合同有效成立之后履行期到来之前，一方当事人肯定、明确地表示它将不履行或一方当事人根据客观事实预见到另一方到期将不履行合同。在此情形下，按照传统的合同法理论，当事人一方不能追究另一方的责任，这势必影响到当事人一方交易的安全，合同法本着与国际接轨的理念，明确规定了预期违约责任制度，即“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任”。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,二、降低交易成本合同法不仅应该保障交易安全，还应该降低交易成本，以促进交易，但合同法的这一功能在理论上和实践中受到忽视。合同法有较多途径降
38、低交易成本，但也存在较多因素对交易成本降低构成限制。其中，以来自交易安全方面的限制最为严重，因此需要寻求一个交易成本与交易安全之间的均衡点，以实现其应有的功能。合同法对交易成本的降低主要有四条路径：,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,1、统一规则降低交易成本。合同法统一了交易的规则，从而把人在交易中会如何行为的信息变成一种公共信息，各交易主体因此可以减少信息收集量，从而使信息成本得到降低。2、企业签订合同成本的最小化。首先，合同法中的强制性规范对合同构成补充内容。这些规范无须在合同上写明而直接构成了合同的内容，对合同当事人具有约束力，在合同双方当事人利益平衡方面发挥着重要作用，节约了交
39、易成本。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,其次，合同法中的任意性规范对交易成本的最小化。合同法中的任意性规范是对先进的交易习惯的总结，交易双方对任意性规范的选择可减少交易者的试错次数，减少或避免合同设计中的费用。如国际贸易中的交易术语就能有效地节约交易双方的交易成本。再次，合同法对示范文本和格式条款的认可直接减少了交易双方的交易成本。示范文本是对交易过程中的各种交易惯例的确认，它在合同当事人签订合同之前就已经存在，这种合同的存在使签约过程成为一个合同审查过程而不是繁琐的合同制定过程，因此能有效地减少合同当事人之间进行签约磋商和合同签订的时间。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义
40、,又次，合同形式与合同签订程序的多样化与规范化。合同法规定合同可以采取书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式；当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同法第11条对“书面形式”一词作出了有别于传统意义的扩大解释，这种解释把合同书、信件、电子数据交换、电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式称为书面形式，这扩大了交易者书面签订合同的形式范围，因而有助于降低缔约成本。最后，有关缔约资格的制度安排能有效降低交易成本。合同法有关缔约能力的规定简化了交易者对交易对方交易资格的确认程序和确认范围，从而降低了交易成本。在这种制度下，交易者在交易前只需要确认对方的
41、年龄、有无精神障碍或法人的营业执照及授权委托书等，而对这些事实的了解是相当简单且是低代价的。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,3、违约责任制度对交易成本最小化的贡献。违约后果的法律设定能减少合同双方的防御性支出。防御性支出是指交易者为了确保自身利益不受相对方的侵损而作出各种防御性行为产生的所有支出。这种支出在交易对方具有良好诚信的情形下会相当小，但在社会整体缺乏诚信的情形下会相当大，甚至无限大，成为巨额交易成本的主要构成。合同法通过法律责任方面的制度安排促成合同当事人诚信行事，促进合同当事人之间的合作，从而降低交易双方的防御性成本。,第五部分 企业依合同法开展经营活动的意义,4、道德
42、法律化降低交易成本合同法中涉及到道德法律化的条款较多。如第6条规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵循社会公德。第60条第2款规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。这些规定自身在合同法规范体系中所起到的作用并不大，因为合同法中的较多条款已经体现了诚信原则，所以很少有判例引用这些直接对诚实信用进行法律化的条款。但不可忽视的是，这些条款是法律与道德的衔接点。正是通过这些条款使法律与现实中的道德能良好地衔接。这种衔接是相当必要的，它能比较有效地降低交易成本。因为在社会中，法律并不是唯一的规范，道德、伦理等也都是人的行为规范。它们具有不同的功能，共同给市场领域中的交易提供诚信、安全及效率。所以合同法中对诚信法律化的条款有助于诚信的提供，从而降低市场交易的防御成本。,小结,合同在企业的发展和管理过程中起着举足轻重的作用。充分认识到合同的重要性和合同可能带来的风险，采取各种措施规避这些风险将有利于企业的持续稳定发展,
