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1、行政许可法重点问题解读,北京市观韬律师事务所主讲人：周勤华北京市司法局二一二年五月二十四日上午,郑筱萸是谁？,郑筱萸，1944年12月生，福建福州市人，1968年毕业于复旦大学生物系。1994年，郑筱萸担任国家医药管理局局长、党组书记；1998年3月新一轮国务院机构改革后，出任国家药监局第一任局长。,郑筱萸被判处死刑,2006年12月28日，卸任药监局局长一年零六个月后，郑筱萸被中纪委“双规”。2001年到2003年，擅自降低审批药品标准，其后被揭发部分药厂虚报药品资料，其中六种是假药。2006年齐齐哈尔第二制药有限公司（齐二药）亮菌甲素注射液事件，以及安徽华源生物药业有限公司“欣弗”注射液事
2、件，导致十人死亡，多名病人出现肾功能衰竭。2007年7月10日，以受贿罪和玩忽职守罪被执行死刑。,城市牛皮癣,行政许可法表决通过,中华人民共和国行政许可法已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第四次会议于2003年8月27通过，现予公布，自2004年7月1日起施行。共8章，83条,一、什么是行政许可？,一、什么是行政许可,1、行政许可是依申请的具体行政行为案例：北京嘉友房地产开发集团有限公司诉北京市规划委员会撤销行政许可纠纷案,第二条本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。,案例启示：,1、行政许可是依申请的行政行为；2
3、、行政机关只能针对申请人的申请，依法采取相应的行政行为。3、行政机关经审查，若认为申请人的申请符合法定条件、标准，应依法作出准予行政许可的书面决定；若认为申请人的申请不符合法定条件、标准，应作出不予行政许可的书面决定，并说明理由及告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，4、而不得变更申请事项而作出行政许可决定。5、被告认为其可依职权酌情调整申请事项作出行政许可的主张，没有法律依据。,互动思考题,哪些属于行政许可事项？案例1：北京月球村新能源科技有限公司不服北京市工商行政管理局朝阳分局登记驳回通知案案例2：购房人诉建筑物规划许可证违法,婚姻登记,公司经营范围登记,二、行政许可的设定
4、,可以设定行政许可的有：1、法律2、行政法规3、地方性法规4、地方规章（临时性行政许可）,关于尚未制定法律的理解,（某省人大常委会法制工作委员会2004年11月30日）问：我省在地方立法和清理地方性法规中行政许可规定的工作过程中，严格执行了中华人民共和国行政许可法的有关规定。由于对中华人民共和国行政许可法第十五条第一款关于“尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可”的规定理解不一，因此，在掌握上出现了一些分歧意见。一种意见理解为，尚未制定法律、行政法规，是指某一领域尚未制定法律、行政法规。如中央尚未制定见义勇为法，地方性法规在制定“见义勇为条例”时可以设定行政许可另一种意见认为，上
5、述意见只说了一种情况，还有另外一种情况，即：某一领域虽然已有上位法，但上位法对某种行为没有作出规定，即可认为该行为没有上位法。地方性法规就可以对这种行为设定行政许可。比如，中华人民共和国环境保护法没有对城市“小广告”、“城市烧烤”作出规范，地方立法即可以根据本地实际情况作出规范并可设定行政许可。以上哪种观点理解正确，请予答复。,全国人大法工委的立法回复,答：同意请示函中第一种意见。中华人民共和国行政许可法第十五条第一款规定，本法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可。这一规定应当理解为，在尚未制定法律、行政法规的情况下，也就是无上位法依据时，地方性法规可以设定行
6、政许可。如果某一领域或者某一事项制定了法律、行政法规，但法律、行政法规没有设定行政许可的，或者对该领域内某一事项未设定行政许可的，地方性法规不得设定行政许可。（2004年12月24日）,三、关于行政许可的具体规定,第十六条行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。,行政许可具体规
7、定,案例：莆田市城厢区晨洲广告装饰有限公司诉莆田市气象局行政许可纠纷案1、原告参照莆田市气象局公开网关于施放气球单位资质的认定，向莆田市气象局法规科提交相关材料申请办理施放气球资质证。2、莆田市气象局于2009年10月19日以林美东同志不是专属于原告的作业人员为由，依据施放气球管理办法第七条规定及中气函【2006】147号，作出莆气象许可不字【2009】第1号不予行政许可决定书。3、原告不服，提起行政诉讼。,案件分析,争议的焦点：莆田市气象局作出的不予行政许可决定书适用法律错误。争议事实：施放气球的林美东为在职教师，不是专职人员对应的规定：1、施放气球管理办法第七条第（三）项规定“有4名以上取
8、得施放气球资格证的工作人员，其中至少有1名具有相关专业中级以上技术职称的人员”作为申请施放气球单位所具备的条件之一。2、中国气象局中气函【2006】147号关于施放气球管理办法有关条文适用问题的函第一条针对“具有相关专业中级以上技术职称的人员”解释为“可以对本单位内部其他作业人员或有关人员提供技术指导和帮助，持有施放气球资格证的，并专属于申请单位的作业人员。”,互动思考题,原告认为：1、文件没有公布，不能作为依据2、专属指服务专属于原告，而并非技术人员个体专属受聘于原告。问题：气象局的这个文件能否作为实施行政许可的依据？,法院判决,中国气象局发布的施放气球管理办法属部门规章，中国气象局中气函【
9、2006】147号关于施放气球管理办法有关条文适用问题的函第一条针对“具有相关专业中级以上技术职称的人员”是对自己发布的规章在具体适用问题上的解释，并没有增设行政许可条件，可以参照适用。施放气球属高危技术行业，兼职不能达到或不能完全达到对本单位内部其他作业人员或有关人员提供技术指导和帮助，故中国气象局中气函【2006】147号函对“专属”的解释本意应当理解为不能兼职。故被上诉人作出不予行政许可决定书是正确的，应予维持。,四、关于补正告知的问题,第三十二条行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理：（四）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人
10、需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；案例：上海火鲁努努餐饮管理有限公司与上海市闸北区环境保护局环保补正通知上诉案,餐饮公司诉环保局补正告知案,本案的争议焦点：1、被上诉人要求上诉人补正提交建筑功能使用证明、纳管证明和居民意见三份申请许可材料是否具有法律依据，适用法律是否正确；2、被上诉人作出补正通知程序是否剥夺上诉人陈述申辩权而不合法；3、被告认为补正通知行为是过程的不成熟行为，不是独立的具体行政行为，不具有可诉性。,五、关于利害关系人,行政许可法 第三十六条行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人。申请人、利害
11、关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。,五、利害关系人,案例一：李秀芳诉淮滨县人民政府等土地行政批准纠纷案案例二：吴军与宜昌市房产管理局拆迁行政许可纠纷上诉案,六、关于行政许可的变更,第四十九条被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。案例：响水县机械加工培训中心诉响水县建设局城建行政许可纠纷案,七、关于行政许可的时限,案例：潘世峰与佛山市交通局交通行政许可及行政赔偿纠纷上诉案1、出租车公司与原告潘世峰签订更换出租汽车联营合同，该合同第四条规定德诚公司有为原告代办证照的义务。2、公
12、司统一为两百多名司机申请办理、领取佛山市客运出租汽车驾驶员服务资格证3、后该公司以原告欠缴保险费为由拒绝将资格证交给原告。4、司机将交通局告上法庭，诉其未按时办理许可证件,原告主张,1、更新出租车联营合同证明上诉人与德诚公司存在相关证照委托代办关系不当。2、在诉讼期间收集的德诚公司出具的证明材料等证据错误；3、作为道路运输主管部门，不及时查处德诚公司的违法行为，应承担赔偿责任。,八、二级审批,行政许可法第四十三条 依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当自其受理行政许可申请之日起二十日内审查完毕。但是，法律、法规另有规定的，依照其规定。律师法第六条申请律师执
13、业，应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请；受理申请的部门应当自受理之日起二十日内予以审查，并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门。省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日起十日内予以审核，作出是否准予执业的决定。,八、二级审批,案例：吴爱军与宜昌市司法局不履行法定职责纠纷上诉案案件焦点：宜昌市司法局因办理投诉案件，暂缓将吴爱军的年检材料上报省司法厅，是否构成缓作为？,吴爱军与宜昌市司法局不履行法定职责纠纷上诉案,法院分析意见：1、关于被上诉人暂缓申报是否合法。2、关于被上诉人2006年7月20日才上报上诉人变更执业机构及律
14、师执业证年度注册材料是否超过法定期限。结论：宜昌市司法局暂缓上报年审材料并无不当,撤销、撤回、吊销、注销,据国务院新闻办 2007 年 8 月 17 日发布的中国的食品质量安全状况白皮书介绍：我国自 2001 年建立了食品质量安全市场准入制度以来，截止到 2007 年 6 月底，行政许可机关共撤回、撤销、吊销和注销了 1276张达不到标准的食品生产许可证,九、行政许可的撤销,第六十九条有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（二）超越法定职权作出准予行政许
15、可决定的；（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。,行政许可撤销,律师法第九条有下列情形之一的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门撤销准予执业的决定，并注销被准予执业人员的律师执业证书：（一）
16、申请人以欺诈、贿赂等不正当手段取得律师执业证书的；（二）对不符合本法规定条件的申请人准予执业的。案例：北京李老爹鱼头火锅有限公司方庄分公司不服北京市丰台区环境保护局撤销环保行政许可案,北京李老爹鱼头火锅案,2004年初，李老爹火锅方庄分公司向丰台环保局申请环保审批；2004年6月1日，丰台环保局作出丰环保批字20041131号关于餐饮建设项目环境影响报告表的批复，对李老爹火锅方庄分公司的申请予以许可。2004年8月楼下局居民开始举报污染问题2004年9月丰台环保局认为李老爹火锅方庄分公司在申请环保许可时提交的民意咨询意见内容不真实；2004年11月26日直接作出关于撤销丰环保批字2004113
17、1号餐饮建设项目环境影响报告表批复的通知，撤销了对李老爹火锅方庄分公司作的环保批复。,原告认为违法的理由,第一，原告取得的环保审批合法，不应被撤销。第二，被告在撤销环保审批前没有听取原告意见，没有给原告陈述、申辩的机会，违反了行政许可法关于行政机关实施行政许可应该遵循公开、公平、公正原则的要求。第三，被告以通知形式撤销环保审批，极不严肃第四，该撤销通知没有说明撤销理由。第五，该撤销通知没有告知原告诉权。,案例法条链接,行政许可法第五条设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原则。有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业
18、秘密或者个人隐私的外，应当公开。符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的平等权利，行政机关不得歧视。第七条公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法要求赔偿。第三十八条申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。,李老爹火锅案件启示,完善行政许可的撤销程序建议：1、告知其撤销的事实与理由；2、告知其在规定时间内的陈述、申辩、听
19、证权；3、不仅要告知被许可人还要告知利害关系人；4、履行内部完善的审批程序；5、制作正式的撤销决定书，并按照法定要求送达6、撤销后将信息公告,十、行政许可的撤回,第八条公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。,十、行政许可的撤回,撤回的要点,1、上位法的修改、废止；2、依据的客观情况发生了变化；3、为了公共利益的需
20、要；4、依法应当补偿；5、可信赖利益保护原则,合法信赖利益保护原则,行政许可法首次肯定了行政许可领域的合法信赖利益保护原则，要求政府实施行政许可行为必须诚实信用。所谓行政信赖保护原则，是指当公民、法人或其他组织对行政机关及其管理活动已经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变动这种行为，如果变动必须补偿相对方的信赖损失。,行政许可的撤回,对客观情况发生变化的理解案例：广州市汇美发展有限公司与广州市城市规划局撤回规划许可纠纷上诉案1、2007年6月，规划局向原告核发了穗规建证【2007】2962号建设工程规划许可证，许可原告将某建筑改建为会所。2、2 00
21、8年1月，小区内有业主向被告投诉，称会所，影响其正常生活及安全。3、7月22日，被告向原告发出穗规信【2008】154号关于撤回建设工程规划许可证的函4、原告不服撤回决定，进行了陈述申辩、行政复议、最后提起诉讼，要求撤销撤回许可的决定，进行国家赔偿。,撤回行政许可的建议,1、完善告知程序制造、修理计量器具许可监督管理办法第 31 条：“作出撤回、撤销许可决定前，质监部门应当告知被许可人有关事实、理由和处理意见114听取其陈述和申辩。对被许可人提出的陈述和申辩，质监部门应当进行核实；陈述和申辩成立的，质监部门应当予以采纳。”2、如涉及面较大，应召开听证会对“公共利益”做明确阐释我国大连市政府于
22、2002 年制定的大连市城市户外广告、牌匾设施管理办法第 13 条明确规定：户外广告“在批准的设置期内，因城市建设、市容管理和举办大型活动等原因需要拆除的，设置单位或个人应当无条件服从”,十一、行政许可的吊销,律师法 第四十九条律师有下列行为之一的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门给予停止执业六个月以上一年以下的处罚，可以处五万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：吊销为行政处罚吊销依据法律、行政法规作出,十二、行政许可的注销,行政许可法第七十条有下列情形之一的，行政机关应当
23、依法办理有关行政许可的注销手续：（一）行政许可有效期届满未延续的；（二）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；（三）法人或者其他组织依法终止的；（四）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；（五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；（六）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。,完善行政许可注销程序的建议,1、提醒预告程序：善待“躺在权利上睡觉的人”例如：从 2006 年 1 月 25 日起，北京市交管局开始通过邮政商业信函局邮寄信函2、异议公告程序例如日本商业登记法规定，登记官应当允许登记人在 1 个月期间内提出异议，如无异议则将注销登记通知当事人；
24、如有异议，登记官则应以公报的形式公告注销登记。”,完善行政许可注销程序的建议,3、清算程序 例如：公司登记管理条例第 43 条规定，公司只有在清算结束以后才能内向原公司登记机关申请办理注销登记，同时该条例第 44 条也明确规定清算报告是公司申请注销登记必须提交的材料之一。再例：基金会管理条例第 18 条规定“基金会在办理注销登记前，应当在登记管理机关、业务主管单位的指导下成立清算组织，完成清算工作。”,完善行政许可注销程序的建议,4、效力载体物处理程序 例如：渔业捕捞许可管理规定中华人民共和国执业医师法、机动车登记规定 合伙律师事务所管理办法规定合伙律师事务所在办理注销登记时，应该同时将财务账
25、簿、业务档案、印章按照规定移交司法行政机关。案例：原告郑州某公司与山西省某公司一直有经济往来，山西某公司经理于 1997 年持印章与郑州公司签订合同。当从郑州公司提走价值 30 万元的货后，此人下落不明。郑州公司起诉后，经查山西某公司早已于 1995 年被注销。,互动思考题,经过前述的分析，撤回、撤销、吊销、注销行政许可四个名词的区别是什么？1、性质不同2、主体不同3、发生的时间不同4、有无溯及力5、作出的方式不同6、导致的法律后果不同,十三、行政许可制度尚存的问题,（一）机构设置不均衡例如：食品安全机构配置 煤炭安全机构配置（二）行政许可职权的断层分离例如：药品行业的广告许可监管 电力行业的
26、许可监管,十三、行政许可制度尚存的问题,（三）多重监管主体重叠例如：网吧行业的许可监管 食品安全的“九龙治水”（四）行政许可专业性疲弱例如：三聚氰胺事件的缘起动因,十四、行政许可新政点评,（一）上海浦东工商分局“告知承诺”（二）环保部门“区域限批”（三）食品安全专项整治（四）免检制度,十四、行政许可新政点评,（五）异地行政许可信息抄告制度第六十四条被许可人在作出行政许可决定的行政机关管辖区域外违法从事行政许可事项活动的，违法行为发生地的行政机关应当依法将被许可人的违法事实、处理结果抄告作出行政许可决定的行政机关。例如：泛珠三角区域（九省区）质量技术监督合作方案,十四、行政许可新政点评,（六）构建行政许可信息化平台行政许可法第61条第3款规定：“行政机关应当创造条件，实现与被许可人、其他有关行政机关的计算机档案系统互联，核查被许可人从事行政许可事项活动情况。”例如：江苏扬州食品药品监管管理局以计算机信息技术为手段，于2007年开发了“药品流通环节质量远程监管平台”，要求所有持有药品经营许可证的企业都必须配备与其经营规模相适应的计算机设备和管理软件。,谢谢大家！咨询电话：,
