2013版施工合同范本(二)应对策略.ppt

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1、2013版施工合同示范文本及应对策略,“六五”普法之专题报告,第一部分 2013版合同示范文本简况,建设工程施工合同示范文本GF-1999-0201,1999版合同,2013版合同,建设工程施工合同示范文本GF-2013-0201,以下简称,以下简称,第一部分 2013版合同示范文本简况,2009年启动专门成立了起草课题组,2011年3月9日向全社会征求意见,2012年5月8日经多次专家组论证形成 送审稿,2013年4月3日批准了印发建设工程施工合同 示范文本GF-2013-0201的通知,2013年5月21日在住房城乡建设部网站公布,2013年7月1日 正式执行,一、起草修订过程,第一部分

2、2013版合同示范文本简况,标准施工招标文件（2007版）,标准设计施工总承包招标文件（2012版）,建设工程施工合同示范文本（GF-2013-0201）,建设项目工程总承包合同示范文本（GF-2011-0216）,二、双轨制,政府和国有资金投资为主的基建项目归口国家发展改革委牵头管理,非政府投资的房建项目归口住房城乡建设部牵头管理,第一部分 2013版合同示范文本简况,建设工程施工合同示范文本（GF-2013-0201）构成,合同协议书（共13条）通用合同条款（共20条）专用合同条款合同附件（共11个附件格式）,共152页，7万7千多字,三、2013版合同构成,第一部分 2013版合同示范文

3、本简况,四、2013版合同特点,与1999版施工合同示范文本相比较,（二）通用合同条款（由47条177款变为20条116款）,（一）协议书（10条变成为13条）,（三）新增八项新合同管理制度,（四）完善合同价格类型,第一部分 2013版合同示范文本简况,承诺：不进行转包及违法分包,承诺：不签订阴阳合同,承诺：按约定支付合同价款,承诺：按工期质量要求完成施工,工程概况,合同工期,质量标准,签约合同价,项目经理,承 诺,合同文件构成,词语含义,签订时间,签订地点,补充协议,合同生效,合同份数,第一部分 2013版合同示范文本简况,（一）合同协议书,对签约合同价进行细分,细分安全文明施工费、材料设备

4、暂估金额、专业工程暂估价金额和暂列金额,通用条款 6.1.6 安全文明施工费发包人承担、不得扣减；开工28天前预付50%；专款专用,计划开工日期和计划竣工日期,通用条款 开工日期包括计划开工日期和实际开工日期（监理人发出的开工通知载明的开工日期）。,第一部分 2013版合同示范文本简况,对合同要素（条款）进行重新排列组合，由1999版的47条177款变为20条116款。,（二）合同通用条款,与1999版施工合同示范文本相比较,第一部分 2013版合同示范文本简况,2013版合同通用条款 构成,一般规定,合同当事人及相关方,施工管理 一般条款,合并同类项，梳理成11条。,其他重要合同条款,17.

5、不可抗力,16.违约,18.保险,2.发包人,3.承包人,4.监理人,19.索 赔,20.争议解决,1.1词语定义,1.2语言文字,1.4 标准和规范,1.3 法 律,1.5 合同文件的优先顺序,见下一页,第一部分 2013版合同示范文本简况,施工管理一般条款 构成,5.工程质量,6.安全文明施工与环境保护,7.工期和进度,8.材料与设备,9.试验与检验,10.变 更,11.价格调整,12.合同价格、计量与支付,13.验收与工程试车,14.竣工结算,15.缺陷责任与保修,第一部分 2013版合同示范文本简况,承包人,监理人,发包人,监理人作为施工管理和文件传递的核心,总监理工程师,4.4 商定

6、或确定总监理工程师有协调职责可审慎作出公正的确定,发包人不直接向承包人作出指示,第一部分 2013版合同示范文本简况,1.双向担保制度（第2.5、3.7款）2.合理调价制度（第11.1款）3.双倍赔偿制度（第14.4款）4.商定或确定制度（第4.4款）5.缺陷责任期制度（第15.2款）6.工程系列保险制度（第18条）7.索赔期限制度（第19.1、19.3款）8.争议过程评审制度（第20.3款）,独创,独创,（三）八项新合同管理制度,与1999版施工合同示范文本相比较,第一部分 2013版合同示范文本简况,1999版合同,发包人基本上不会 向承包人提供履约担保,这也是拖欠工程款顽疾的根源,双向担

7、保制度,第一部分 2013版合同示范文本简况,2.5 资金来源证明及支付担保除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。,支付担保 应对工程欠款的重要举施,2013版 合同,第一部分 2013版合同示范文本简况,发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行

8、发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。,2013版合同,程序前提：通知 合理改正期限,双倍赔偿制度,第一部分 2013版合同示范文本简况,针对拖欠工程款创设的制度,合同价格类型分为：单价合同、总价合同和其它价格形式。增加了暂估价的规定，规定了暂估价项目的操作程序。,（四）完善合同价格类型,与1999版施工合同示范文本相比较,第一部分 2013版合同示范文本简况,1999版合同,分固定价格合同、可调价合同和成本加酬金三种合同价款方式,这是“固定价格=不可调价”误解的根源,第一部分 2013版合同示范文本简况,单价合同：按月计量，按月支付工程进度款,总价合同,市场价格波动超过一定范围时可以调

9、整合同价格,2013版合同,按月计量，按月支付工程进度款,按分解表计量和支付工程进度款,第一部分 2013版合同示范文本简况,暂估价是指发包人在工程量清单或预算书中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备的单价、专 业工程以及服务工作的金额。,提高工程效率 也更公平合理,第1种方式：承包人招标第2种方式：承包人发包人共同招标,必须招标,非必须招标,第1种方式：承包人申报，发包人确定第2种方式：承包人招标第3种方式：承包人直接实施,第一部分 2013版合同示范文本简况,五、2013版合同特点,与标准施工招标文件比较,两项合同管理制度,承诺：不签订阴阳合同,承诺：不进行转包及违法分

10、包,两大承诺,支付担保制度（第2.5条款）,违约双倍赔偿制度（第14.4条款）,第一部分 2013版合同示范文本简况,2013版合同特点,与标准施工招标文件比较,第一部分 2013版合同示范文本简况,九部委颁布的标准施工招标文件之通用合同条款，用于政府和国有资金为主的建设工程项目，属于当事人必须执行的行政强制性的管理规范。,2013版施工合同示范文本说明：示范文本为非强制性使用文本。,法律地位：属于行业交易习惯,法律法规没有规定时，行业交易习惯可以作为判案依据,第二部分 应对新版合同的策略和建议,新要求,新机遇,新挑战,第二部分 应对新版合同的策略和建议,合作方以项目副经理名义实际承担 工程施

11、工管理，将面临巨大法律风险,挂靠,第二部分 应对新版合同的策略和建议,问题一：,第二部分 应对新版合同的策略和建议,承诺：不转包和违法分包,分包合同应报发包人备案,提供施工管理人员社保证明和劳动关系证明,违反上述规定应承担违约责任,2013版合同 之新措施,工程分包不减轻或免除承包人的责任和义务，承包人 和分包人就分包工程向发包人承担连带责任；,未经承包人同意，发包人不得向分包人支付分包工程款 若生效文书要求发包人支付分包人款项的，发包人有权从应付工程款扣除,分包合同在签订后7日内向发包人提交副本；对分包人的施工人员实名制管理；,就是为了防范惩处转包和违法分包,第二部分 应对新版合同的策略和建

12、议,2013版合同通用条款3.2款,第二部分 应对新版合同的策略和建议,通用条款第3.3款,在接到开工通知后7天内，向监理人提交承包人 项目管理机构及施工现场人员安排的报告，并同 时提交主要施工管理人员与承包人之间的劳动关 系证明和缴纳社会保险的有效证明。特殊工种应 持有相应资格证明，监理人可以随时检查。,合作方行为（现场管理人员身份）被认定为职务行为，责任由我司承担。,应对策略,第二部分 应对新版合同的策略和建议,建立项目经理借用制度完善 内部承包责任制,加强 考察 监督,签订 借用 协议,明确 授权 权限,工程款汇入指定账户,严控项目部 印章 使用,第二部分 应对新版合同的策略和建议,理由

13、一,借用是合法行为，被借用人是企业员工，避免了被认定为转包的法律风险。举例：省国资委向企业借用年青干部,理由二,签订借用协议约束合作方行为，更有利于控制法律风险。（有社保证明 职务行为）,理由三,有先例。上海建工等大型施工企业，都纷纷建立项目经理借用制度。,项目经理借用制度,被推定为,三个理由,新形势下，如何把控法律审核关口？,第二部分 应对新版合同的策略和建议,问题二：,法律审核是风险防范体系的核心环节,风险评审,合同履行,合同审查,纠纷处理,合同管理暂行规定,第二部分 应对新版合同的策略和建议,法律风险防范体系,投标预审,资信黑名单,第二部分 应对新版合同的策略和建议,模式一,三种审核模式

14、,划定能接受合同底限的防御性审核,工程承包合同之承包方处于弱势地位,模式二,制订我方示范文本全面控制风险点,工程分包合同之发包方处于强势地位,模式三,例如：买卖合同双方地位相对平等,区分买（卖）方身份确定不同的签约要点,合同管理暂行规定,第二部分 应对新版合同的策略和建议,政府或国有资金 为主的基建项目,非政府资金 的房建项目,标准施工招标文件之合同格式,建设工程施工合同 示范文本（GF-2013-0201）,新形势下防御性审核策略,选用标准示范文本，就是风险防范对策之一,第二部分 应对新版合同的策略和建议,审核要点,落实支付担保、合理调价、缺陷责任期、违约双倍赔偿等新制度所涉及条款,恪守违约

15、金最高限额（合同总价5%）涉及承包人违约条款：3.2.1 3.2.3 3.2.4 3.3.3 3.3.5 7.5.2 13.2.5 16.2,明确发包人的违约责任，主要包括：12.4.4 13.2.2 13.2.5 16.1,针对2013版施工合同,第二部分 应对新版合同的策略和建议,政府或国有资金为主的基建项目,参考审核标准一,违约金最高额合同总价5%,违约金最高额合同总价5%,同意参与投标,若合作方同意缴纳合同总价5%的保证金,拟同意签署合同,建议不参与投标,第二部分 应对新版合同的策略和建议,非政府投资的房建项目，发包人应提供支付担保,参考审核标准二,合同标的1亿元,合同标的 1亿元；发

16、包人提供支付 担保，但违约金最高额合同总价5%,同意参与投标,若合作方同意缴纳合同总价5%的保证金,拟同意签署合同,发包人无法提供资金来源证明（或支付担保）,建议不参与投标,合同标的 1亿元；发包人提供支付 担保，且违约金最高额合同总价5%,第二部分 应对新版合同的策略和建议,（莆田市）非政府投资的房建项目,参考审核标准三,发包人提供支付担保；违约金最高额不超过合同总价5%,建议：不参加投标,除外情形,（外省）非政府投资的房建项目,建议：不参加投标,除外情形,新形势下，履约应注意哪些事项？,第二部分 应对新版合同的策略和建议,问题三：,牢固树立“程序与实体同等重要”的理念,司法解释：不论合同是

17、否有效，也不论质量责任在谁，工程价款的结算必须以已完工程的质量合格作为前提。,第二部分 应对新版合同的策略和建议,质量至高无上,西方有个谚语：每个钢筋都是法律,2023/7/3,39,要确保工程质量合格,必须首先确保隐蔽工程的质量合格。,隐蔽工程,地基、结构、电气管线、供水供热管线等需要覆盖、掩盖的分部分项工程。,隐蔽工程部位偷工减料或质量缺陷是导致工程合同重大安全、质量事故的根本原因,第二部分 应对新版合同的策略和建议,发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。,逾期56天，一般违

18、约变成严重违约（程序前提：通知-合理改正期限）,第二部分 应对新版合同的策略和建议,时效的重要性,发包人暂停施工56天以上的、84天以上不复工的，承包人有权提出价格调整或者解除合同。,暂停施工超过84天 一般违约就变成严重违约,第二部分 应对新版合同的策略和建议,建立严格的文档记录和资料保管制度，加强专业的和有针对性的签证和索赔管理。合同履约管理的主要环节：合同交底；资料专管；过程检查。,“空无一物”如何举证？,第二部分 应对新版合同的策略和建议,文档应及时归档,司法解释第6条规定的垫资开禁带来的签证管理的新要求，垫资工程更应加强月工程量报表申报和确认工作。如果垫资条款未约定在中标并经备案的白

19、合同中，不能作为结算工程价款的依据。,不禁止垫资垫资应在报备合同 体现 否则吃大亏,垫资应加强工程量申请和确认,第二部分 应对新版合同的策略和建议,提高和强化及时签证、依约索赔的意识和自觉性，把签证和索赔作为加强造价管理、降低成本和提高企业效益的最有效手段。,提高效益从签证和索赔抓起,第二部分 应对新版合同的策略和建议,加强签证和索赔管理,2013版合同,高度重视索赔时效2个28天；持续事件应持续发函,19.1承包人的索赔（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或

20、）延长工期的权利；（2）承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式递交索赔报告；索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料。,第二部分 应对新版合同的策略和建议,2013版合同,19.5 提出索赔的期限（1）承包人按第14.2款竣工结算审核约定接收竣工付款证书后，应被视为已无权再提出在工程接收证书颁发前所发生的任何索赔。（2）承包人按第14.4款最终结清提交的最终结清申请单中，只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。,逾期被视为放弃,第二部分 应对新版合同的策略和建议,组建一支专业索赔队伍,第二部分 应对新版合同的策略和建议,理由一,履行2013版施工合同，对时效和程序要求越来越高，需专业人员参与,理由二,这是国内国际施工企业的成功经验,索赔队伍 组 成,专职法务+兼职律师（按索赔金额提成）,我们建议：,谢 谢,敬请批评指正,感谢各位领导的支持！,