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1、中央民族大学 周英,国际商法,主讲:周英,中央民族大学 周英,Ch2 国际商事组织法,引论3.1 公司法3.2 合伙法3.3 跨国企业,中央民族大学 周英,引 论,Q：商事组织（企业）形式上主要有哪几种?Q：各有什么区别?,中央民族大学 周英,形式上主要有：1、公司（corporation）是“资本的组合”2、合伙组织（partnership）是“人的组合”3、独资企业（个体企业）（individual proprietorship，sole proprietorship）,中央民族大学 周英,选择商事企业形式所考虑的因素,税法是否把该类企业划入适合投资者纳税的类别投资者对商业活动中产生的债务
2、承担是无限责任还是有限责任？其他,中央民族大学 周英,2.1 公司法,Q：“公司”这种组织形式有什么特征？,中央民族大学 周英,2.1 公司法,一、公司的概念及特征公司是依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。Corporation Company Ltd.（或加Inc.）Corp。Fox Corp.Fox Inc.,中央民族大学 周英,民法通则第36条“具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”,中央民族大学 周英,特征资合性质,公司股东对公司承担有限责任（Limited Liability）公司具有独立的财产所有权（ownership of prope
3、rty）公司独立地享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉权（法人地位）公司实行统一（法定）的集中管理制（centralized management）公司的永久存在性（perpetual existence或continuity of life）,中央民族大学 周英,萨罗蒙企业,萨罗蒙有限公司,萨罗蒙,20001股,妻子和5孩子,6股,收购价39000镑.其中20000镑用有限公司股份支付，10000镑以有担保的债券支付,其他付现金,无担保债券持有人,清算，由于公司财产支付完萨罗蒙的有担保证券后所剩无几，要求萨罗蒙本人负责,中央民族大学 周英,揭开公司的面纱,如果法庭认为成立公司的目的在于
4、利用公司作为手段，从事妨碍社会利益，欺诈或逃避个人责任的活动，法院将不考虑公司的法人资格，而直接追究股东或其他行为人的民事责任。,中央民族大学 周英,原告蒂格瑞特海瑞特建筑公司工人,被告海瑞特建筑公司,要求获得工伤赔偿金,鲍英特海瑞特建筑公司唯一经理和股东,以负债为由转让所有财产,海瑞特公司,贷款,转而控告,初审败诉上诉胜诉,中央民族大学 周英,原告Miner,Karen Lynn公司,1.租地给公司,母公司Fashion,2.无足够财产以偿还违约金,3.要求其对子公司债务承担责任,初审败诉上诉胜诉,中央民族大学 周英,Q：公司分为哪些类型？,中央民族大学 周英,二、公司的类型,（一）股份有限
5、公司（二）有限责任公司（三）其他公司形式1、无限责任公司2、股份两合公司Q：上述类型各有什么特点？国有独资公司属于哪一类？,中央民族大学 周英,（一）股份有限公司法律特征（除具有公司的一般特征外）全部资本分为等额股份股份以股票形式公开发行并可以流通实行所有权和经营权相分离公司的帐目必须公开股份有限公司的规模较大,中央民族大学 周英,（二）有限责任公司法律特征（除具有公司的一般特征外）1）禁止其向公众招募股本2）股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制3）股东人数有法定限制。我国2504）公司行政管理机构比较简单5）具有较明显的人合性质6）公司财务报告不公开,中央民族大学 周英,（三）其他公司形
6、式1.无限责任公司2.股份两合公司 由有限责任股东和无限责任股东共同组成,中央民族大学 周英,三、公司的设立,（一）公司的创办人（promoter、incorporator、founder、sponsor）创办人必须具有行为能力。可以是自然人，也可以是法人有关人数国籍问题创办人责任 案例：P13,中央民族大学 周英,弗克斯和帕特勒公司,被告弗克斯,代表筹建中公司聘请没有免责条款,原告库帕会计师事务所,不付报酬,控告,初审败诉上诉胜诉,中央民族大学 周英,（二）公司的章程和内部细则公司章程（P14，自己看）美国：Articles of Corporation英国：Memorandum of As
7、sociation欧洲：Status,中央民族大学 周英,1.大陆法系 明确地以条款形式列举公司章程必须包含的内容。我国接近大陆法。2.英美法系 强制性和灵活性结合：1）必须规定的内容（must set forth）；2）与公司法不相冲突的内容（may set forth）；3）不需要规定的内容（need not set forth）,中央民族大学 周英,内部细则美国：by-laws 不必提交政府备案 英国：articles of association 要求备案我国没有提及和规定内部细则问题,中央民族大学 周英,（三）凑足法定的最低资本金并认购股份一人有限责任公司10万元。一次足额缴纳。其他
8、有限责任公司统一为3万元。分期缴纳制度。股份有限公司注册资本最低限额500万元。,中央民族大学 周英,创办人组织认购股份的方式,发起设立，创办人一次认足全部股份，待成立后再转卖招股设立，在社会上公开募集资本（四）注册登记,中央民族大学 周英,案例：P19-20股份公司年度报告公司的董事和股东们：根据公司法的规定和公认的会计原则，我们已认真地审核了贵公司上年度和本年度12月31日的资产负债表，本年度的损益表以及有关股东权益的变动情况表和公司财务情况变动表。经审核，上述报表中的数据都是确切而充分地反映了贵公司本年度12月31日的真实和合法的财务状况，以及截至12月31日的公司全年盈利情况。签名（会
9、计师）,四、公司的基本权利和义务,中央民族大学 周英,五、公司的资本,（一）公司资本的概念1、广义的资本，包括公司自有资本（衡平资本 equity）和借贷资本（loan）两部分。2、狭义的资本，仅指公司自有资本股本授权资本制（授权、发行、实收）法定资本制,中央民族大学 周英,（二）股票,股份有限公司的股份证书，公开发行，自由转让，自由流通 Q：股票代表哪些权利？,中央民族大学 周英,股票的五项权利分得股息权出席股东大会，就其有权表决的问题行使表决权在公司解散时，分得公司剩余资产权转让权，即股票可以根据法定的程序进行转让随时审看公司的会议记录、财务报表，索取公司业务进展的资料，就公司业务问题询问
10、董事长。对价：丧失了股款的支配权,中央民族大学 周英,（三）股票的分类,根据承担风险和享有权益1.普通股（common share）2.优先股（preferred share）Q：若公司破产清算还债后，资产还有剩余，剩余资产应先分给谁？Q：普通股和优先股有哪些区别？,中央民族大学 周英,优先股（preferred share）1)累积优先分红股（accumulative preferred share）2)非累积优先分红股（non-accumulative preferred share）3)参与分配股息优先股4)参与分配资产优先股,中央民族大学 周英,股款的缴付股份的转让与抵押 案例股本的变
11、更 股利,（四）其他问题,中央民族大学 周英,六、公司债,（一）银行贷款 一般公司的董事会不得借入超过公司股份资本和公积金总额的债款，这一原则也适用于公司债券。股东向公司借款并获得公司担保常被承认有效，但在涉及公司破产或解散时，股东的优先债权常因股东涉嫌欺诈而得不到承认。,中央民族大学 周英,原告坦茨,投入资本 3000,被告纤维玻璃游泳池公司,第一年春个人资金贷款，获得利润；1972年投入18675、25000 被列为贷款,偿还5000。签发本票40818.16，以设备作担保。,公司破产，起诉并主张对设备的权利,败诉：本应投入更多资本；本票不能证明是贷款,中央民族大学 周英,（二）公司债券（
12、debenture or bond）1.债券的概念2.债券的发行3.债券的种类,中央民族大学 周英,债券的种类,记名债券、无记名债券抵押债券附属担保信托债券、固定设押债券、浮动设押债券、设备债券 等保证债券普通债券可转换债券,中央民族大学 周英,是指发行人依照法定程序发行、在一定时间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。结合了债券收益稳定和本金安全的优点与股票投机性收入的特点,可转换公司债券,中央民族大学 周英,convertible bond,A convertible bond is a bond issued by a company that can be converted in
13、to equity at certain times using a predetermined exchange ratio.,中央民族大学 周英,七、公司的管理Q：股份有限公司的组织结构包括哪些？何谓“三位一体”？Q：股东、董事（董事会）和管理者的概念，以及权利分配？Q：各管理机构所处的位置（所有权与管理权分离）？,中央民族大学 周英,（一）股东大会1、股东的概念2、股东大会的权限 3、股东大会的类别4、股东大会的表决方式一股一票，一律平等其他灵活方式：直接投票、累积投票、分类投票、偶尔投票、不按比例的投票,中央民族大学 周英,直接投票,（多数投票法majority voting syst
14、em）：每股对公司的每项决议有一个投票权，股东对任一候选人所投的最大票数只能等于他所拥有的股票数。例如，要选举3位候选人，一个持有400股的股东就拥有1200个投票权，但对任一候选人最多只能投400票。多数股压少数股。50%以上股份拥有绝对话语权。,中央民族大学 周英,累积投票,cumulative voting：股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。保证选举若干最理想的董事所需要的最低股票数,中央民族大学 周英,（二）董事会,1、董事会的产生和结构董事人数、董事资格董事的任期、分组与解任2、董事会的权力与董事会会议,中央民
15、族大学 周英,3、独立董事（independent director or outside director）定义：指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。特点：1）是上市公司董事会中保护广大股东利益的外部人员；2）必须独立于公司的管理层；3）独立董事应当具有丰富的商业经验,中央民族大学 周英,4、董事的责任1）作为公司代理人不得越权（ultra vires）不得接受贿赂（non-bribery）不使自己处于与公司的利益冲突之中,中央民族大学 周英,2）作为公司受托人，履行忠诚（duty of loyalty）、勤勉和谨慎义务（duty of care）商
16、业判断标准：董事会根据合理信息和合乎理性的判断作出的商业决议不应让董事承担责任，即使从公司角度是有害的。强调法院不能在董事会的决议得到了履行但出现了损害性后果之后，再去作“事后判断”。,中央民族大学 周英,（三）监事会p31,德、法、意的双重董事会制度决策权我国监督者,中央民族大学 周英,（四）公司的高级职员,1、明示权限（express authority）2、默示权限（implied authority）/可推定的权限（presumptive authority）/固有的权限（inherent authority）3、不可否认的权限（apparent authority）/表见代理权 从第
17、三者的角度,中央民族大学 周英,八、公司的合并、解散和清算,（一）公司的合并Q：区别新设合并和吸收合并？1、新设合并（consolidation）2、吸收合并（merger）三角合并反转式三角合并3、收购（acquisition）,中央民族大学 周英,母公司,子公司Shell subsidiary,被合并公司,纳入子公司,全资设立,支付现金或有价证券,直接负责其债务,三角合并,中央民族大学 周英,母公司,子公司,被合并公司,纳入被合并公司,全资设立,用其子公司股票交换其新发行股票,直接负责其债务,反转式三角合并,股东,现金，股票,交换新股票,中央民族大学 周英,（二）公司的解散（dissolu
18、tion）案例：P37、38（三）公司的清算（liquidation）清算程序清算人,中央民族大学 周英,第一百一十三条 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。,中央民族大学 周英,The Board of In
19、ternational Accounting Standards Committee：1The hire purchase company repossesses its machinery(leasing)2Mortgage debenture holders receive payment from the proceeds of the assets charged to them,ie the factory.This is not necessarily a comfort to them.(例子)If the widget industry is in serious declin
20、e,the factory and its contents(widgolet-making machinery)may be almost worthless,中央民族大学 周英,3.Floating-charge debenture holders(together with fixed-charge debenture holders should the fixed charge prove to be insufficient)have first claim to the remaining assets.As soon as the court decides that the
21、company should be wound up,the floating charge is crystallized into a fixed charge.4.Employees receive any arrears in their wages.The employees of a company have first call on the companys assets.5.Other creditors come next.This includes the bank and the trade suppliers and unsecured loan stock hold
22、ers.,中央民族大学 周英,6.If anything is left,preference shareholders are paid next.7.Ordinary shareholders will receive whatever is left after the rest of the claimants have been paid.As you can imagine,this may not be very much.Often it will be zero.,中央民族大学 周英,九、外国公司P3942,国籍问题：依注册登记所在地（案例pp147）控股股东的国籍所在地、主
23、要营业所的所在地,中央民族大学 周英,3.2 合伙法,一、合伙的概念与特征民事合伙和商事合伙 商事合伙是两个或两个以上的人为执行共同拥有的营利事业而组成的联盟。,中央民族大学 周英,普通合伙的特征,（一）合伙的成员至少有两个（二）合伙组织设立的基础是成员之间的合伙协议（三）合伙为合伙人共同拥有的营利联盟 强调“人的组合”（aggregation）、目的是为了营利、共同拥有合伙企业、共负盈亏、无法人资格：,中央民族大学 周英,判断事实上的合伙,【案例】Tarnavsky诉Tarnavsky案【案例】凯肯诉就业保障委员会案合伙人是否分享利润和分担损失的事实合伙的财产是否由合伙人共同所有合伙人在经营
24、管理中是否享有同样的权利,中央民族大学 周英,二、合伙企业的利弊（一）有利之处手续简单，费用少可以集中起比个人企业更多的资金和更广泛的业务联系每个合伙人均有参与管理的权利先分利后纳税 政府监管较松，经营有较大的自由和灵活性,中央民族大学 周英,（二）不利之处规模一般不大投资风险较大不利于企业管理的集中和统一存续时间不稳定,中央民族大学 周英,三、合伙的成立律师、会计师、证券批发商、证券经纪商、专利代理人、检验师、精算师、咨询工程师和建筑工程师,中央民族大学 周英,四、合伙的内部关系 首先是合同关系；诚信关系合伙人权利合伙人义务 案例 p47,中央民族大学 周英,五、合伙的外部关系适用相互代理原
25、则案例p48六、合伙组织的解散和清算P49七、有限合伙指由至少一名普通合伙人（general partner）和至少一名有限合伙人（limited partner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，以出资额为限,中央民族大学 周英,3.3 跨国企业,一、跨国企业的组织（一）母公司Nonmultinational enterprise national multinational enterprise international multinational enterprisePublic Transnational Enterprise,中央民族大学 周英,For
26、d Motor Compay-domestic and foreign subsidiaries that are mostly wholly owned.,中央民族大学 周英,Mitsubishi Group-interrelated domestic and foreign companies,中央民族大学 周英,Unilever-common directors and unified management,中央民族大学 周英,Royal Dutch/Shell Group-jointly owned holding company with some common directors
27、and a unified management,中央民族大学 周英,Agfa-Gevaertjointly owned holding company with common directors and a unified management,中央民族大学 周英,Dunlop Pirelli Unionjointly owned subsidiaries and coordinated management.,中央民族大学 周英,中央民族大学 周英,CAMEROON喀麦隆,MAURITANIA毛里塔尼亚,IVORY COAST象牙海岸,8 OTHERS,AIR AFRIQUEMultipl
28、e NationalityHeadquartered in the Ivory Coast,BOARD OF DIRECTORSUnified Management,AIR AFRIQUEgovernment controlled enterprise created by treaty.,中央民族大学 周英,（二）下属结构Representative office 代表处 Agent 代理 Branch 分公司 Subsidiary 子公司 Joint venture 合资公司 Holding Company 控股公司,中央民族大学 周英,二、跨国企业的国际管理Convention on C
29、ombating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions,中央民族大学 周英,三、跨国企业的母国管理1Unfair Competition Laws 不公平竞争法 反垄断法,限制竞争行为的管理2Products Liability Laws 产品责任法 3Sharp Practices 不正当经营法,中央民族大学 周英,1Unfair Competition Laws 不公平竞争法美国的反垄断法欧盟对反竞争行为的规制,中央民族大学 周英,美国的反垄断法,法案的内容美国反垄断法的实施条款
30、 美国反垄断法的域外适用美国反垄断法的对人管辖权的要求 美国反垄断法的事项管辖权的要求“效果判别”和“法律的选择”（“平衡判别”）,中央民族大学 周英,对反垄断法域外适用的反对声音,Tobago岛可以通过一项法律来约束整个世界吗？世界会接受这样的司法管辖吗？Blocking Statutes Juridical Injunctions,中央民族大学 周英,2Products Liability Laws 产品责任法略，见相关章,中央民族大学 周英,3Sharp Practices 不正当经营法Sharp Practices 美国FCPA 与知识产权有关的,中央民族大学 周英,四、跨国企业的东道
31、国管理重点在于让外国的母公司对本地的子公司的行为负责 Consent to the Jurisdiction of the Host StateCommon Enterprise Liabilityjoint liability joint and several liability Piercing the Company Veil,中央民族大学 周英,Piercing the Company Veil,The Controlled CompanyThe Alter Ego CompanyUndercapitalizationPersonal Assumption of Liability,
