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1、第二章 公司法,第一节 公司与公司法概述,一、概念与特征（一）概念：日本商法典：以实施商行为（或营利）为目的设立的社团。美国公司法：依法为营利目的设立的组织。台湾公司法：以营利为目的设立的社团法人。-营利，应为各国商法对公司基本属性的一致性概括。,公司萌芽于欧洲中世纪的地中海沿岸。公司的出现意味着企业的成长摆脱了家族血缘关系的限制，更强调资本的联合，为企业的大规模发展打开了制度“瓶颈”。几种主要公司类型的发展顺序为：无限公司 两合公司 股份公司 有限公司,（二）公司的特征,公司须以营利为目的公司具有法人资格公司要依法设立（法定性）有一定股东组成以章程为设立和活动的基础股东对公司债务负有限责任,
2、1、经营特定商品或服务，以实现“利润最大化”为活动目标。2、必须在依法获得登记核准的范围内从事活动，而且一般需在固定的场所进行。3、营利活动是一个连续的过程，而非偶然的一次性的活动。,以营利为目的,引例6-1 冷血医院，人神共愤,2000年7月，河南新郑中医院改制，农民企业家赵某获得66.7%的股份，出任董事长，医院的经营思路和方法也由此发生根本变化。2003年11月2日晚，一无名男子因车祸受伤被送入医院，手术后病人情况稳定，但手术后两周内，也不见其家属，医院垫付的医疗费超过了1万元，11月17日，院长授意扔掉病人，该院派出3部面包车将病人抛弃于一荒僻野外，当时是0度的雨夹雪天气，11月18日
3、凌晨，病人的尸体被路过的16路公交车发现。据了解，改制后，该院扔危重病人“很平常”。,1、依法成立2、有必要的财产和经费3、有自己的名称、组织机构和场所4、能够独立承担民事责任（特殊情况下公司人格会被否认，以避免法人制度和有限责任的滥用）,具备法人资格,1、包括设立条件与程序，公司设立须一体遵行。2、与独资、合伙企业在设立方面的大量弹性规定不同，公司设立更体现法定性与强制性。,依法设立,引例6-2 夫妻公司是不是公司？,孙某与沈某于1995年8月4日设立东南公司，1997年4月，孙某将其全部股权转让给刘某，而刘与沈是夫妻关系。2001年6月，刘某将公司资金54万余元转入个人股票账户用于炒股，东
4、南公司起诉刘某要求其返还公司财产。法院审理中，认为股东在公司的财产属于夫妻共同财产，东南公司不具有严格意义上的有限公司的性质，遂驳回了东南公司的诉讼请求。,1、公司设立必须制定章程，无章程则无公司，因此，章程是公司的法律前提。2、章程须依法制定，合法性是其基本质素。3、章程是公司自治的基础，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。4、章程也具有公示性，以维护社会利益及其他相关者的利益。,以章程为存在和活动的依据,引例6-3 万达信用社诉拓新公司、陈道循和刘小琴,1999年4月，万达信用社与拓新公司签订抵押借款合同，拓新公司获得贷款400万元。后拓新公司未依约还贷，万达信用社遂诉至法院
5、。要求拓新公司与股东陈道循、刘小琴承担连带还款责任。法院审理中查明，拓新公司有陈道循与刘小琴两名股东，两人之间为夫妻关系。,公司人格之否认（公司法第20条第三款）,滥用权利,滥用独立人格,滥用有限责任,逃避契约义务,凤凰再生现象,财产混同,业务混同,机构混同,人员混同,财务混同,二、公司的分类,一、按照股东责任形式划分二、按照公司信用基础划分三、按照公司的国籍划分四、按照公司信息的公开程度划分五、按照公司间的控制关系划分六、按照公司内部的管辖关系划分,三、公司法的概念与基本特点,广义上,狭义上,所有规范公司的组织与行为的法律、法规的总称,仅指公司法典或单行公司法,设定公司的种类,确立公司的法律
6、地位,规定公司的治理结构,界定公司与股东的权利义务,规定公司的设立、变更与终止,规范公司外部关系,公司的财务与会计,公司责任,组织法与行为法程序法与实体法国内法与国际法,第二节 公司的一般规定,一、公司的设立,为组建公司并取得法人资格而完成的一系列法律行为的总和。两个特征：1、其目的在于创设公司2、基于多数人一致意思表示的共同行为公司设立 公司成立,（一）设立的制度模式,自由设立制度：放任主义，盛行于欧洲中世纪的自由贸易时代特许设立制度：早期资本主义与封建王权结合的产物，流行于1318世纪核准设立制度：也即“行政许可制”，肇始于1673年法国陆上商事条例准则设立制度：在公司自治与国家监管之间找
7、到了平衡点。我国严格准则主义与核准主义相结合,（二）公司的设立方式,发起设立：发起人认购全部股份募集设立：发起人认购部分股份，其余部分对外募集的设立方式,（三）公司的设立登记,公司名称预先核准提出登记申请审查登记发放执照,二、公司的章程,（1）公司章程的概念（2）地位：公司根本法，公司宪法，是公司设立和运行的法律基础。（3）公司章程是法定文件a.各国公司法普遍规定，没有章程，公司不得成立。b.章程内容具有法定性，法律规定“绝对记载事项”c.章程要在法定机关登记。（4）公司章程是要式文件（5）章程是公司的组织与行为规范（6）公司章程体现股东意志,（7）章程的记载事项（内容）绝对必要记载事项（强行
8、性规范）任意约定记载事项（授权性规范）（8）章程的约束力a.主体效力（对什么人有效）新公司法第11条：公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。b.时间效力（生效时间与失效时间）,（9）章程的修改a.章程修改权只能掌握在公司权力机关手中。b.公司章程的修改是权力机关的特别决议事项。公司法第44条规定，有限责任公司修改章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；第104条规定，股份有限公司修改公司章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。,【思考题】股份有限公司的公司章程是由发起人制定，经公司创立大会通过，于公司成立后对公司股东具有约束力的自治性规章，但这种约
9、束力不涉及（）A.参加过公司创立大会的股东B.公司股东名册上的全体股东C.公司成立后新加入公司的股东D.已转让全部股份的原公司股东,【思考题】甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一天，董事长任某见王某开一新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰与王某调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列何种说法正确？A.违反公司章程处置公司资产，其行为无效。B.违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效。C.并未违反公司章程，其行为有效。D.无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效。,三、公司资本,关于出资方式,出资比例：货币出资不得低
10、于注册资本的30出资时间：允许分期缴付，首次出资不得低于20，其余两年内缴付完毕。相对宽松的法定资本制。法定资本制，也称确定资本制，是指在公司设立时，公司须全部发行章程所记载的资本总额，并由股东全部认足的股权融资制度。,法定资本制与授权资本制的比较,出资数额,注意：一人公司的注册资本不得分期缴付！,四、公司的财务与会计制度,（一）公司财务会计,财务会计报告的组成“四表一书”,资产负债表损益表财务状况变动表利润分配表财务情况说明书,反映商主体营利性的会计要素,会计要素,资产负债表,利润表,资产,负债,所有者权益,收入,费用,利润,（二）公司的利润分配,公积金的提取1、概念与分类2、提取比例3、作
11、用,公积金,资本公积金,盈余公积金,法定盈余公积金,任意盈余公积金,公司利润的分配,弥补以前年度的亏损纳税依法提取法定盈余公积金依照章程提取任意盈余公积金向公司股东派发利润,五、公司的合并与分立,（一）公司合并的形式,A,B,C,A,B,A(B),新设合并,吸收合并,（二）公司分立的形式（三）公司合并或分立的程序1、公司权力机构作出决议2、编制资产负债表及财产清单3、通知债权人，应债权人请求清偿债务或提供担保4、办理登记,六、公司增加或减少注册资本,增资减资具有严格的限制条件七、公司的解散与清算 公司自己的意思 法律规定的事由 强制解散,关于公司清算,1、清算组2、清算组的职权3、清算程序4、清偿顺序,支付清算费用支付职工工资和社会保险费用缴纳所欠的税款清偿公司一般债务按出资比例分配给股东,八、外国公司的分支机构,需依法办理分支机构的设立登记需有所从事营业活动相适应的资金名称中应表明公司的国籍和责任形式应备置公司的章程在清偿债务前，不得将分支机构财产转移至中国境外,
