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1、,第八讲 行政复议（下）,第一节、行政复议的管辖是指行政复议机关受理复议申请的权限和分工，即某一行政争议发生后，应由哪一个行政机关行使行政复议权。（一）由人民政府作出原具体行政行为的1.对各级人民政府的具体行政行为不服的向上一级地方政府申请行政复议；2.对省、自治区政府派出机关（既地方行政公署）所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向派出机关申请行政复议；3.对省、自治区、直辖市人民政府作出的具体行政行为不服的，向该人民政府申请行政复议；对行政复议不服的，既可以向法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请终局裁决（及行政相对人可以选择，但如果选择向国务院申请裁决的，国务院作出裁决后就不能向法院
2、提起行政诉讼）。,(二）由人民政府工作部门作出原具体行政行为的1.对于县级以上地方各政府工作部门的具体行政行为不服的，既可以向本级政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；但对海关、金融、国税、外汇管理等机关和国家安全机关（这些机关属垂直领导体制）的具体行政行为不服的，只能向上一级主管部门申请行政复议；2.对国务院各部门的具体行政行为不服的，向国务院部门申请行政复议；对复议决定不服的，既可以向人民法院起诉，也可以向国务院申请终局裁决。,（三）由派出机关、派出机构作出原具体行政行为的1.对县级以上地方政府派出机关（既地区行政公署.区公所.街道办事处）的具体行政行为不服的，向设立该派出
3、机关得政府申请行政复议；2.对政府工作部门派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的，既可以向设立该派出机构的部门申请行政复议，也可以向该部门的本级地方政府申请行政复议。（四）有法律法规授权组织作出原具体行政行为的1.对法律法规授权的组织作出的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方政府，地方政府工作部门或者国务院部门申请行政复议。（五）其他情况1.对两个以上行政部门以共同名义作出的具体行政行为不服的，想其共同上一级行政机关申请行政复议；2.对被撤销的行政机关在撤销前作出得具体行政行为不服的，向继续行驶其职能的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。,For example:学校教育部医
4、院卫生部门行业协会主管部门自治组织主管部门,第二节、行政复议的范围 对行政相对人来说是申请行政复议的范围，而对行政机关而言是受理行政复议的范围。行政相对人包括公民、法人或者其他组织以及外国人、无国籍人。公民是指具有中华人民共和国国籍的自然人。外国人和无国籍人在中国境内也必须遵守中华人民共和国的法律，同时其合法权益也受中华人民共和国法律的保护，在对等原则下他们与我国公民一样有权作为申请人提出司法行政复议。法人是指符合法定条件而成立的一种组织，它可以分为企业法人、机关法人、事业法人和社团法人。如律师事务所、公证处、乡镇法律服务所、法律援助中心、人民调解中心等。其他组织是指不具备法人条件的组织，如合
5、伙组织、联营企业等。中华人民共和国行政复议法第六条规定：有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：,（一）可申请复议的行政行为第六条有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、
6、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯
7、其合法权益的。,1、行政处罚对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；2、行政强制措施对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；,3、行政许可变更、终止、撤销行为对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；4、行政确权行为对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；,5、涉及经营自主权的行为6、变更或者废止农村承包合同行为认为行政机关变更或者废止农业承
8、包合同，侵犯其合法权益的；7、要求行政相对人履行义务的行为认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；,8、不依法办理行政许可的行为认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；9、不履行保护人身权、财产权、受教育权法定职责的行为10、行政给付申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；,（二）可一并申请行政复议的行政规定第七条公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机
9、关提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（三）乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。,规章和规定的区别,规章，是指有规章制定权的行政机关依照法定程序决定并以法定方式对外公布的具有普遍约束力的规范性文件。规定，是指党政职能部门对职责范围内的某项工作、事务或活动制定的带有约束性、规范性措施的文书，规定属于一般的规范性文件。1、从内容上看，凡是法律、法规规定以规章形式规定的事项，应当制定规章，比如，设定行政处罚，出台法律、法规的配套制度，均属于规章；规定，即一般规范性
10、文件，主要用于部署工作，通知特定事项，说明具体问题。2、从形式上看，2000年7月1日立法法实施以后，规章都必须以令的形式发布，因此凡是以今的形式发布的，就是规章；一般规范性文件则不以令的形式发布，往往以通知等形式下发。3、从结构上看，规章一般采取章、节、条、款的结构，规范性文件则比较松散，一般没有结构要求。规章要报国务院备案，规范性文件则不需要。可以这样说，是否以规章形式发布并报送国务院备案，是判断是规章还是规定（规范性文件）的主要标准。,全国首起对国家部委的“红头文件”提请复议审查的复议案件,基本案情：杭州旺实计算机有限公司(以下简称旺实公司)于19 97年5月30日 经杭州市工商行政管理
11、局登记注册成立。1999年7月26日经杭州市公安局颁发“网吧安全合 格证”，从事网吧活动。1999年9月10日，杭州市文化局会同市广电局、市新闻出版局、市 公安局、市工商局联合执法检查，查获旺实公司有利用电子计算机从事游戏活动的违法行为，并当场依据国务院娱乐场所管理条例查封、扣押4台电脑(主机、彩显)。旺实公司向 市文化局写了检讨书，承认“确实是我们错了，愿意听从处理”。10月18日市文化局发现申 请人继续从事计算机游戏经营活动，即以证据登记保存方式扣押计算机一台。10月23日市文 化局以扣押电脑等为事实依据，对旺实公司作出行政处罚决定书，认定旺实公司从事游戏经营活动的计算机32台，28人在玩
12、游戏，以违反国务院娱乐场 所管理条例和公安部、信息产业部、文化部、国家工商行政管理局的有关规定，对旺实公 司处以：(1)责令停止游戏经营；(2)没收1 4天的非法所得7000元，并处两倍罚款14000元，两项合计执行21000元处罚。旺实公司不服，于11月2日向杭州市人民政府申请复议，要求撤销市文化局的处罚决定，同 时旺实公司要求对市文化局作出的行政处罚决定所依据的公安部、信息产业部、文化部、国 家工商局关于规范“网吧”经营行为加强安全管理的通知(公通字199990号)中有关“网吧不得经营电脑游戏”的规定的合法性进行审查.,复议情况,杭州市人民政府法制局收到旺实公司的复议申请后即依法进行了 审
13、理。在查明基本案情后，于1999年12月3日将审查国家公安部等四部委的公通字19999 0号文件合法性的请求转送国务院法制办处理，（因为该文件属国务院部委制定，杭州市政府无权审查，依行政复议法，被转送至有审查权的国务院。）同时中止了对该复议案件的审理。2000年2月 15日，国务院法制办公室复函杭州市政府法制局：经报国务院领导同意，公安部、信息产业 部、文化部和国家工商行政管理局制定关于规范网吧经营行为加强安全管理的通知规定“网吧不得经营电脑游戏”是合法的。杭州市政府法制局接复函后又恢复了审理。审理中发 现：旺实公司确有利用电子计算机从事经营电脑游戏的行为，已经构成违法。但是，市文化 局认定旺
14、实公司从事经营电脑游戏的具体事实(32台电脑28人搞游戏非法所得7000元)缺乏有 力证据。市文化局查扣电脑的依据是娱乐场所管理条例，但网吧非娱乐场所，且娱乐 场 所管理条例没有赋予文化行政主管部门采取查封、扣押的权利。市文化局在作出处罚决 定 之前是否履行了告知程序，市文化局只提供了由执法人员签注“当事人拒绝签字”字样的“行政处罚告知书”，没有相关证据印证，而旺实公司负责人坚持说没有收到。因此，该案复 议机关杭州市人民政府于2月29日作出以下复议决定：1.撤销杭州市文化局行政处罚决定 书；2.责成被申请人返还五台计算机，解除对财产的查封、扣押措施和证据登记保存措施；3.责成杭州市文化局于本复
15、议决定生效后二个月内对旺实公司从事经营电脑游戏的违法行为 依法重新作出处理。,本案的审理中可以给我们的启示,一、作政复议法将行政机关作出具体行政行为时所依据的“红头文件”的合法性纳入了复议 范围，赋予了人民群众对“红头文件”的合法性进行审查的提起权，体现了人民民主监督的 权利，这对我国各级行政机关依法行政将起到重大推动作用。二、行政机关不仅具体行政作为要合法，抽象行政行为即制定“红头文件”也要合法，否则，不仅自身的“红头文件”会被撤销或变更，而且下级行政机关依据“红头文件”作出的具 体行政行为也将被撤销。这是对行政机关依法行政的基本要求，行政机关应当尽快适应新时 期依法行政的新要求，严格规范自
16、己的行政管理行为(包括制发“文件”的抽象行政行为)。三、实施行政处罚必须严格按照行政处罚法规定的程序进行。行政机关实施行政处罚时，不仅要求所依据的文件合法有效，而且要求所遵循的程序符合法律规定，特别是正式作出 处罚决定前的告知、听证程序，往往容易被执法机关所忽视。如果忽视了处罚程序，即使违 法事实是客观存在的，对其实施处罚的依据也是合法的，但实施处罚的程序没有严格按照法 定程序进行，那么在行政复议或行政诉讼中行政处罚决定也将被撤销。四、在行政复议或行政诉讼中，行政机关负有举证责任。行政机关应主动向复议机构或人民 法院提供足以证明当事人违法事实存在的证据，还应提供已履行法定程序的凭证。当事人的
17、笔录可以作为证据之一，但必须有相应的印证，仅仅凭一个人的笔录是不足为证的。行政机 关在执法过程中就应特别注意收集有关证据，在证据充足的情况下方可依法作出相应的处罚。正式作出处罚决定之后收集的证据，在行政复议或行政诉讼中是无效的。五、随着高科技的发展，行政机关的管理模式如何与之相适应，是一个新的课题，需要不断 地加以研究和探索。本案中的“网吧”业主取得了公安机关颁发的“网吧安全合格证”，是 否就意味着从事网吧活动就安全了呢?发生了不安全行为颁发安全合格证的机关又应当承担 什么责任呢?行政机关颁发“网吧安全合格证”的意义又何在呢?值得研究。,（三）行政复议的排除范围 1 内部行政行为；2对民事纠纷
18、处理的行为（居间行为）。第八条 不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。,第三节、行政复议机关和参加人,行政复议参加人 系指行政复议当事人以及与行政复议当事人法律地位相类似的人。1行政复议当事人，即因发生行政争议，为保护自己的合法权益，依法以自己的名义参加行政复议，并受行政机关复议决定约束的组织或个人。复议当事人通常指申请人和被申请人，在某些情况下，还包括复议中的第三人。2与行政复议当事人法律地位相类似的人，包括法定代理人、法定代表人和委托代理人。,(一)申请人 复
19、议申请人：认为行政机关的具体行政行为侵犯了自己的合法权益，依法请求复议机关重新审议，变更或撤销原具体行政行为的公民、法人或者其他组织。行政复议申请人的范围是相当广泛的。根据行政复议法第41条的规定，申请人甚至可以是外国人、无国籍人或外国组织。行政复议法第10条规定：1有权申请复议的公民死亡的，其近亲属可以申请复议。近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。2有权申请复议的法人或者其他组织终止的，承受其权利的法人或者其他组织可以申请复议。,复议申请人的权利1.申请复议权；2.委托权。在行政复议中，复议申请人可以书面委托行政复议代理人代
20、为参加复议；3.申请回避权；4.撤回复议申请权；5.申请执行权；对已发生法律效力的复议决定，复议申请人有依法申请执行的权利。6.诉权；复议申请人对复议决定不服的，可在法定时限内依法向人民法院提起行政诉讼。7法律、法规规定的其他权利。,复议申请人的义务1.在复议过程中，复议申请人应自觉遵守复议纪律，维护复议秩序，听从复议机关依法作出的安排；2.复议申请人应自觉履行已生效的复议决定；3.法律、法规所规定的其他义务；复议被申请人：是指与复议申请人处于相对的法律地位，其实施的具体行政行为因复议申请人认为侵犯自己合法权益而依法向复议机关申请复议的行政机关。其权利和义务与复议申请人相对。,(二)被申请人
21、被申请人是指申请人的对方当事人，即因申请人提起行政复议而由复议机关通知其参加复议的当事人。一般有以下几种情形：1相对人对行政机关的具体行政行为不服申请复议的，该行政机关是被申请人。2两个或者两个以上行政机关以共同名义作出具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人。3对法律、法规授权的组织作出的具体行政行为不服的，该组织是被申请人。对政府工作部门设立的派出机构依据法律、法规和规章的规定以自己名义作出的具体行政行为不服的，该派出机构是被申请人。4作出具体行政行为的机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被申请人。,（三）行政复议第三人 其成立需要具备三个条件：(1)复议已经开始，
22、但还没结束。(2)与正在复议的具体行政行为有利害关系。(3)是申请人和被申请人以外的其他公民、法人、其他组织或者行政机关。第三人的法律特征有以下几点：(1)第三人同申请复议的具体行政行为有利害关系，即具体行政行为和行政复议裁定会直接影响到第三人的权益。(2)第三人是以自己的名义，不依附于被申请人，享有与申请人基本相同的复议权利，具有独立的法律地位。(3)第三人是在行政复议开始后、终结前，经过行政复议机关批准参加复议的。,从行政复议实践来看，行政复议中的第三人通常包括以下几种：(1)在行政处罚案件中，被处罚人或被侵害人一方申请行政复议，另一方可以作为第三人申请参加复议。(2)行政处罚案件中的共同
23、被处罚人。(3)在行政确权案件中，被驳回请求的人申请复议，被授予权利的人或者其他被驳回请求的人，可以作为第三人申请参加复议。(4)两个或两个以上行政机关基于同一事实，针对相同的行政管理相对人作出互相矛盾的几个具体行政行为，相对人对其中一个具体行政行为不服申请复议，其他行政机关可以作为第三人申请参加行政复议。(5)行政机关因越权处罚被申请复议时，未作被申请人的行政机关作为第三人参加复议。,行政复议机关其特征是：其一，行政复议机关是行政机关，法律、法规授权的组织不能成为行政复议机关。其二，行政复议机关是拥有行政复议权的行政机关，行政机关不一定都拥有行政复议权，乡、镇人民政府等行政机关，行政复议法就
24、没有授予其行政复议权。其三，行政复议机关是能以自己的名义行使行政复议权，并对行为后果独立承担法律责任的行政机关。因此，行政复议机关必然是行政主体。,根据我国现行法律、法规的规定，行政复议机关的种类主要有：（1）作出被申请行政行为的行政主体。如对国务院所属部门和省、自治区、直辖市人民政府作出的具体行政行为引起的行政复议，国务院所属部门和省、自治区、直辖市人民政府是行政复议机关。（2）作出被申请行政行为的行政主体的上一级行政机关。如我国治安行政处罚的行政复议即为此种情形。（3）作出被申请行政行为的行政主体所属的人民政府。,根据行政复议法第12条至第15条的规定，具体的行政复议机关可以根据以下规则确
25、定：(一)县级以上地方政府部门作为被申请人的行政复议机关 申请人可以向作出具体行政行为的本级人民政府，或者上一级人民政府的主管部门申请复议。例外是，对实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，需要向上一级主管部门申请行政复议。实行垂直领导的行政部门依照法律、法规或者规章确定，例如海关、金融、国税、外汇管理。,(二)省以下地方各级政府作为被申请人时的行政复议机关 对省、自治区、直辖市人民政府以外的地方各级人民政府的具体行政行为不服，上一级地方人民政府是行政复议机关。省、自治区人民政府依法设立的派出机关即行政公署所属的县级人民政府具体行政行为不服的行政复议机关，应当由行政公署作行政
26、复议机关。(三)国务院部门或者省、自治区、直辖市政府作为被申请人时的行政复议机关 国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府作为被申请人时的行政复议机关，是作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府。,(四)其他情形下的行政复议机关 1县级以上的地方人民政府依法设立的派出机关作为被申请人时，由设立该派出机关的人民政府作为行政复议机关。2政府工作部门依法设立的派出机构作为被申请人时，设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府作为行政复议机关。3法律、法规授权的组织作为被申请人时，由直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门作为行政复议机关。4两个或者两
27、个以上的行政机关作为共同被申请人时，由他们的共同上一级行政机关作为行政复议机关。5继续行使被撤销行政机关职权的行政机关作为被申请人时，由继续行使职权的行政机关的上一级行政机关作为行政复议机关。,单项选题1根据市政府整顿市场秩序的决定，工商局对某农贸市场进行检查，公安局予以协助。在检查过程中。对个体户吴某给予处罚。吴某不服，申请行政复议。此案应以谁为被申请人?()A工商局为被申请人 B公安局为被申请人 c工商局和公安局为共同被申请人 D工商局和公安局共同的上一级机关为被告,2.李某从国外归来，因携带商品过多被罗湖海关认定为走私，李某欲提起行政复议。下列关于复议机关说法正确的是：()A.李某可以向
28、罗湖区人民政府提起行政复议 B李某应向深圳市人民政府提起行政复议 C李某应当向深圳市海关提起行政复议 D李某可以向罗湖区人民政府或者深圳市海关提起行政复议,第四节 行政复议程序,一、申请与受理（一）申请申请复议应当符合下列条件：1申请人是认为具体行政行为直接侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。2有明确的被申请人。3有具体的复议请求和事实根据。4属于申请复议范围。5属于受理复议机关管辖。,6法律、法规规定的其他条件。（1）时效：在法定期限内申请复议。第九条 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超
29、过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。（2）禁止重复、禁止逆向：申请人向人民法院起诉，人民法院已经依法受理的，不得申请复议。申请复议已受理的，不得向人民法院起诉。7、方式申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请；口头申请的，行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。,（二）受理 申请人提出复议申请后，行政复议机关对复议申请进行审查。审查的内容主要有以下四项：1申请是否符合法律、法规规定的条件。2申请是否属于重复申请。3案件是否已由人民法院受理。4申请手续是否完备。,复议机关对复议
30、申请进行审查后，应当在收到申请书之日起 5日内，对复议申请分别作以下处理：,（）受理。对于符合法定复议申请人条件的，复议机关应予受理。（）不予受理。对于不符合复议申请条件的，复议机关应当作出不予受理的裁决，并书面告知申请人不予受理复议申请的理由。（）限期补正。申请人的复议申请书未载明应当载明的内容的，复议机关应当把复议申请书发还申请人，限期补正，对过期不补正的，视为未申请。,华南虎事件,国家林业局不予受理“华南虎照片”行政复议申请“华南虎照片”引发行政复议郝劲松提交虎照行政复议索赔1元,复议请求：申请人不服被申请人根据陕西省镇坪县村民周正龙拍摄的71张华南虎照片和相关胶卷而于2007年10月1
31、2日认定陕西省镇坪县发现野生华南虎以及向社会公布陕西省镇坪县发现野生华南虎这两个行政行为。特此申请复议。1请求国家林业局委托专业机构对陕西省林业厅所依据的周正龙拍摄的71张华南虎照片和胶卷一一进行鉴定，以鉴定照片和胶卷上貌似老虎的动物图案是纸板做的假老虎,还是具有生命特征的活体老虎.2请求国家林业局撤消陕西省林业厅依据周正龙拍摄的71张华南虎照片和胶卷而认定陕西省镇坪县发现野生华南虎这一行政行为。3请求国家林业局撤消陕西省林业厅依据周正龙拍摄的71张华南虎照片和胶卷而向社会公布陕西省镇坪县发现野生华南虎这一行政行为并责令被申请人就此次华南虎事件重新作出新的行政行为。4请求国家林业局责令陕西省林
32、业厅冒然发布虚假信息对申请人造成的精神伤害赔偿人民币一元,事实与理由:国家林业局做为中国陆生野生动物的主管机构,对陕西省林业厅向国家林业局汇报的这次镇坪县发现野生华南虎事件有管理职责,而陕西省林业厅这次汇报的关键证据就是周正龙所拍摄的华南虎照片,而该系列照片一经公布就引起社会各界广泛质疑,很多学术专家从植物学,动物学,摄影学角度论证了该系列照片上老虎的虚假性.申请人经过研究也认为周正龙所拍摄照片上的老虎为纸老虎,并非老虎活体.理由如下:2007年10月12日，我和朋友在家中观看中央电视台新闻联播节目时，被一则新闻所吸引，播音员石破天惊地宣布：绝迹多年的野生华南虎在陕西省镇坪县重新现身，该老虎还
33、被镇坪县城关镇文彩村村民周正龙拍摄下清晰的照片，经过陕西省林业厅组织专家认定，确认周正龙拍到的是野生华南虎，随着镜头切换，一张照片映入眼帘，一片苍翠的树林间，一只老虎，高昂着头，趴在地下。第一感觉，我非常激动，为野生华南虎奇迹般地现身而高兴，但当我再次从网上中央电视台视频查看照片时却觉得照片非常怪异，老虎的颜色与周围环境的颜色非常不协调，而且照片上的老虎没有丝毫立体感，更象是平面纸老虎。几天后，周正龙和陕西省林业厅第二次公布了另外的一些照片，周正龙还获得当地政府2万元奖金，我经过多日的调查研究，认为照片中的老虎是假的。理由如下：,1 华南虎是大型猫科动物，听觉与嗅觉非常灵敏，活的华南虎在几百米
34、外就可以感知到大型动物的存在，而周正龙向媒体叙述他藏在距离华南虎20米距离处连续拍照20多分钟，共拍摄70多张照片，且这些照片中老虎一直保持着放松的卧姿。而拯救中国虎基金会声明中表示，老虎尤其是野生虎的感觉非常敏锐。在陌生生物接近的时候，老虎的第一反应往往是伏下身体，将头放在两只前爪之间，将整个身体压平在地面上，这一行为，一方面可以防止对方发现自己，另一方面也方便采取下一步行动，随时发动攻击或逃走。作为世界上最具攻击力的大型猫科猛兽，周正龙拍摄的老虎在近距离内既没有逃跑也没有发起攻击，根本不符合常理，显然是在撒谎，结论是：周正龙所拍摄的并非活体老虎，而是纸老虎。2 从照片上看，老虎身边的叶子，
35、是壳斗科的麻栎或是榛子。这种植物叶子一般长3厘米(跟真老虎眼睛差不多大)，不会超过6厘米。最可疑的是老虎脑袋上那片叶子，而根据常识，一只成年老虎的脑袋直径有洗脸盆大小，据此推断，那片叶子的直径也应该有洗脸盆大小，而事实上当时拍摄地根本没有任何植物的叶子有如此巨大，叶子与老虎的比例关系明显不匹配。结论是：周正龙所拍摄的并非活体老虎，而是纸老虎3 第二次公布的照片中有一张是打了闪光灯拍摄的，照片上可见虎额头上明显的光斑。，据拍摄者称周正龙使用的是傻瓜胶片机和佳能400D数码相机，这两款相机的随机闪光灯都属于小功率的闪光灯，有效距离不会超过3米，在这么远的距离拍摄老虎脑门出现光斑纯属无稽之谈。如是真
36、虎，反光处应是双眼，而非前额皮毛。而照片表现情况相反.,4 从照片上看该老虎肚皮非常白，洁白如雪，而我多次看到的养尊处优的动物园老虎肚皮都是脏的，何况周正龙自称所拍摄的是野生华南虎，肚皮决不应该如此洁白无暇。光线问题，当时的光线是只有自然光，也就是说是阳光，从天空往下来的，怎么老虎腹部的白色皮毛的颜色这么鲜亮，它腹部的颜色应该是在暗光下的白色，不应该这么亮的。而且在自然界。老虎腹部的白色皮毛应该是比较容易弄脏的，自然状态下应该是呈现暗黄偏一点白的颜色，而照片里面的是很白的，感觉很扎眼很不自然。,光线是从上方照下来的.而老虎腹部应该是背光面,而不是背部.几片叶子是遮不住整个身体的,背部太黑了.如
37、果是胶片,就是用二次成像法拍的照片;如果是数码,就是电脑合成的.如果不用闪光灯,虎眼不会发白;如果用闪光灯,那前景的树叶就不会有自然光下才有的阴影.结论是：被告所拍摄的并非活体老虎，而是纸老虎5.由照片可见，老虎色温与环境色温相比偏高(即老虎色彩偏蓝，草叶偏黄)，色温偏差正是由于喷绘“老虎”的“纸”造成的，由于是数码相机，表现得更为明显。6.周正龙此前一直对记者说他当时距离老虎20多米,但就在11月7日晚10点半,我与周正龙在凤凰卫视的节目连线中对话,周正龙突然改口说他不知道当时离老虎有多远.7。照片比例严重失真：草丛、华南虎身边的树叶、枝荆大小、粗细比例和老虎对比，严重不符合现实比例关系。8
38、、71张照片不同时间、地点、角度拍摄的华南虎，不但姿态一致，甚至毛发花纹都可以重合，这个是绝对不可能的，任何一个3维的物体，哪怕是一个静止的华南虎。在不通角度拍摄，都会产生透视的变化，在不同时间拍摄，都会产生光影色彩的变化。,国家林业局“行政复议不予受理决定书”认为，陕西省林业厅根据周正龙虎照认定镇坪发现野生华南虎、向社会公布镇坪发现野生华南虎这两个行政行为，均不是针对郝劲松作出的，对郝劲松的权利义务不产生实际影响。申请人郝劲松的行政复议申请，不符合中华人民共和国行政复议法和中华人民共和国行政复议法实施条例规定的受理条件，国家林业局决定不予受理。,从行政复议申请人资格的角度分析本事件。根据行政
39、复议法第九条规定，“公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以提起行政复议”。根据本条规定，作为行政复议的申请人应当符合三点要求：1、应当是某种具体行政行为所指向的公民、法人或其他组织。亦即只有作为行政管理相对人的公民、法人或者其他组织，才具有提起行政复议申请的资格。2、应当是与所要复议的具体行政行为有直接利害关系的行政管理相对人，即认为所要复议的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。3、具体行政行为所侵犯的应是复议申请人自己的合法权益，而不是他人的合法权益，即具体行政行为侵犯了谁的合法权益，谁才有申请复议的资格。实际上，该条限定了行政复议申请主体只能是
40、行政管理相对人。可见，行政管理相对人身份是具备行政复议申请人资格的前提，是申请行政复议的基本要求。陕西省林业厅根据周正龙虎照认定镇坪发现野生华南虎、向社会公布镇坪发现野生华南虎这两个行政行为，并不是针对郝劲松个人作出的，与他没有直接利害关系，而且并没有侵犯他的合法权益，所以，郝劲松不是行政管理相对人，因此不具备行政复议申请人资格。,二、行政复议的审理和决定,（一）复议审理 1审理前的准备,A、送达与答复 行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起七日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书
41、面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。到期不能提交的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。B、证据准备 在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据,2审理的内容 复议机关既有权审查具体行政行为是否合法，也有权审查具体行政行为是否适当。3审理的方式 书面审理是基本形式。4审理的依据 复议机关审理复议案件只能依据法律、行政法规、地方性法规、行政规章、自治条例、单行条例及上级行政机关依法制定的具有普遍约束力的非立法性的规范性文件。,5审理中具体行政行为的效力 行政复议法第21条规定：“行政复议期间具体行政行为不停止执行；但是
42、，”从而确立了复议不停止执行的制度。也规定了该原则的例外：（1）被申请人认为需要停止执行的，可以依职权决定停止具体行政行为的执行。（2）复议机关认为需要停止执行的。（3）申请人申请停止执行，复议机关认为其要求合理；决定停止执行的。（4）法律规定停止执行的。,6审理的期限 行政复议法第31条第1款规定：行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是，延长期限最多不超过30日。,（二）复议决定 1.具体行政行为认定事实清楚，证据
43、确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；2.被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；3.具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：主要事实不清，证据不足。适用依据错误的。违反法定程序的。超越或滥用职权的。具体行政行为明显不当的。,4.被申请人不按照规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出
44、与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。,5.申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。,6、禁止不利变更,问：行政复议法第二十八条规定，行政复议机关在作出复议决定时，根据不同情况，可
45、以分别作出维持具体行政行为或撤销、变更、确认具体行政行为违法等决定，并可责令被申请人限期重新作出具体行政行为。但是，关于行政复议机关能否在被申请人所作行政处罚或者其他具体行政行为之外增加新的处罚种类或者加重对申请人的处罚，法律没有明确规定。我局在办理有关环境行政复议案件过程中，也遇到了这一问题。现就行政复议机关能否加重对申请人的处罚问题，请示如下：关于上诉不加刑和行政诉讼不得加重处罚的问题，我国有关法律和司法解释已有相应的规定。如刑事诉讼法第一百九十条规定，第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。另据2000年3月8日最高人民法院关于执行中华
46、人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十五条的规定，人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚。我局认为，根据行政复议法的立法宗旨，并参照刑事诉讼法、最高人民法院关于行政诉讼法的有关司法解释规定，行政复议机关在对被申请人作出的行政处罚或者其他具体行政行为进行审查时，不得增加处罚种类或加重对申请人的处罚。以上意见妥否，请函复。（国家环境保护总局2001年6月14日）答：同意国家环境保护总局的意见。行政复议机关在对被申请人作出的行政处罚或者其他具体行政行为进行复议时，作出的行政复议决定不得对该行政处罚或者该具体行政行为增加处罚种类或加重对申请人的处罚。（全国人大常委会法制工作委员会2001年9月6日
47、）,7、决定书效力,行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。,决定,60日内做决定,事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，程序、内容正当,维持原判,履行决定,撤销变更和确认违法,赔偿决定,责令行政主体在一定期限内履行法定职责,事实不清、证据不足；适用依据错误；越权或滥权；明显不当；,对抽象行政行为的一并审查,第五节、劳动行政复议申请范围：公民、法人或者其他组织对劳动保障行政部门作出的下列具体行政行为不服（一）对劳动保障行政部门作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、吊销许可证等行政处罚决定不服的；（二）认为符
48、合法定条件，申请劳动保障行政部门办理许可证、资格证等行政许可手续，劳动保障行政部门拒绝办理或红则在法定期限内没有依法办理的；（三）对劳动保障行政部门作出的有关许可证、资格证等变更、终止、取消的决定不服的；（四）认为符合法定条件，申请劳动保障行政部门审批、审核、登记有关事项，劳动保障行政部门没有依法办理的；,（五）认为劳动保障行政部门侵犯合法的用人自主权、工资分配权等经营自主权的；（六）申请劳动保障行政部门依法履行保护劳动者获得劳动报酬权、休息休假权、社保险权等法定职责，劳动保障行政部门没有依法履行的；（七）认为劳动保障行政部门违法收费或者违法要求履行义务的；（八）对劳动保障行政部门认定工伤的具
49、体行政行为不服的；（九）认为劳动保障行政部门作出的其他具体行政行为为侵犯其合法权益的。,不能申请的情况:（一）劳动者与用人单位之间在执行劳动保障法律、法规、规章及其他规范性文件中发生的劳动争议；（二）对劳动鉴定委员会作出的伤残等级鉴定结论不服的；（三）对劳动争议仲裁委员会作出的仲裁决定或者裁决不服的；（四）向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的；（五）法律、法规的其他情形。,公民、法人或者其他组织的其他权利：（一）对行政机关所以法律不符的申请：公民法人或者其他组织认为劳动保障行政部门的具体行政行为所依据得出法律、法规、规章和国务院文件以外的其他规范性文件不合法，在对具体行政行为申请行政
50、复议时，可以一并向劳动保障复议机关提出对该规范性文件的审查申请。（二）对工伤鉴定结论不服的申请：劳动者与用人单位因工伤保险待遇发生争议，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁期间，对劳动保障行政部门作出的工伤认定结论不服，又向劳动保障复议机关申请复议的，如果符合法定条件，劳动保障复议机关应当受理。,（三）对不受理申请不服的申请：申请人认为劳动保障复议机关无正当理由不受理其复议申请的，可以向上级劳动保障行政部门反映，上级劳动保障行政部门在审查后可以做出以下处理决定：1.申请人提出的申请符合法定受理条件的，应当责令下级劳动保障行政部门予以受理，其中申请人不服的具体行政行为是依据劳动保障法律、法规、本级以上人
