《合同法》培训讲义PPT精校版.ppt

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1、1,2023/9/20,第四章 合同法,主要内容：合同及合同法概述合同的成立合同的效力合同的履行合同的担保合同的变更与转让合同的终止违约责任,2,2023/9/20,例:甲向乙买车，价金5万元，甲不知其妻已付款，复开具即期支票予乙之会计。甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸，路人丁送丙赴医救治，支出医药费5000元。试分析案件中的法律关系 共有4个法律关系：甲向乙购买车，成立买卖合同。买受人甲得向出卖人乙请求交付该车，并移转其所有权；出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物。甲不知其妻已付价款，复开支票予乙之会计，乙系无法律上原因而受利益，致甲受损害，应成立不当得利。甲得向已请求返还其所受之利益

2、。,3,2023/9/20,甲驾车不慎撞伤丙，系因过失不法侵害他人权利，应成立侵权行为。丙得向甲请求损害赔偿。丁救治丙，系无法律上之义务而为他人管理事务，应成立无因管理。丁得向丙请求偿还其所支出之医药费5000元。,4,2023/9/20,一、合同的概念与特征,(一)概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。如买卖关系、租赁关系。,5,2023/9/20,(二)合同的特征 1、合同的行为特征 合同是一种民事行为,是双方民事行为。2、主体特征 合同是地位平等的法律主体之间的法律行为。3、目的特征 以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的 4、合同的

3、当事人是一种债的关系 5、合同是商品交换的法律形式,6,2023/9/20,二、合同的分类,（一）以法律是否设有规范并赋予一个特定的名称为标准：,有名合同（典型合同）15种,无名合同（非典型合同）如宾馆服务合同,7,2023/9/20,有名合同 1、买卖合同2、供用电、水、气、热力合同 3、赠与合同4、借款合同 5、租赁合同 6、融资租赁合同7、承揽合同 8、建设工程合同 9、运输合同10、技术合同11、保管合同12、仓储合同13、委托合同 14、行纪合同15、居间合同,8,2023/9/20,(二)根据当事人双方权利义务的分担方式,双务合同,单务合同,9,2023/9/20,(三)根据当事人

4、取得权益是否须支付相应代价为标准,有偿合同（例如买卖合同）,无偿合同（例如赠与合同）,10,2023/9/20,(四)根据合同成立是否须交付标的物或完成其他给付,诺成合同,实践合同,11,2023/9/20,（五）根据合同是否需要特定 的形式和手续来划分,要式合同,不要式合同,12,2023/9/20,(六)以合同相互间的主从关系 为标准,将合同分为,主合同,从合同（如担保合同，抵押合同等）,13,2023/9/20,三、合同立法概况（一）我国合同制度的初创阶段（1950年1965年）（二）我国合同制度的停滞阶段（1966年1976年）（三）我国合同制度的发展成熟阶段（1978年-现在）,14

5、,2023/9/20,合同法的适用范围：甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。二人之间是否成立合同?如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任?例外 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定,15,2023/9/20,四、合同法的基本原则 意思自治原则（自愿原则）1、合同当事人有依法缔结合同的自由；2、合同当事人有选择合同相对人、合同内容和履约方式的自由。,16,2023/9/20,平等、公平原则 1、平等原则 地位平等 权利义务的分配平等 合同主体受法律平等保护 2、公平原则 正当行使权利，兼顾他人利益和社会公共利益。,17,2023/9/20,诚实信用原则1、合同订立时

6、，当事人负有先合同义务；2、合同履行时，当事人应同时履行附随义；3、合同履行后，应负后合同义务；公序良俗原则 1、遵守法律、行政法规 如订立以犯罪或帮助犯罪行为为内容的合同；2、尊重社会公德 如以非法同居为条件进行财产转让；,18,2023/9/20,一、合同的订立程序(一)要约,1、要约的概念和有效条件 要约是一方当事人向他方发出的希望以一定条件订立合同的意思表示。要约人-受要约人有效条件 1、要约是特定人的意思表示；2、要约必须向受要约人作出；3、要约必须具有订立合同的意图；4、要约的内容必须具体和明确；,19,2023/9/20,要约的形式 口头：对话或电话 书面：信件、电报、传真等2、

7、要约邀请(要约引诱)又称为要约引诱，是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示。,20,2023/9/20,要约邀请 甲 乙 要 约 甲 乙 承 诺 甲 乙,21,2023/9/20,3、要约的法律效力,生效时间 要约到达受要约人时生效。要约对要约人的效力 要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤回、撤销或对要约加以限制、变更和扩张。要约对受要约人的效力 受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格。,22,2023/9/20,4、要约的撤回与撤销要约的撤回 要约人在发出要约后，要约到达受要约人之前，宣告取消要约的意思表示。未生效的要约,23,2023/9/20,要约的撤销 要约生

8、效后受要约人承诺前，要约人将该要约取消，从而消灭要约效力的意思表示。已生效的要约 要约不得撤消的两种情况：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,要约失效,拒绝要约的用纸到达要约人要约人依法撤销邀约承诺期限届满，受要约人未作出承诺受要约人对邀约的内容做出实质性变更,25,2023/9/20,（二）承诺,1、承诺的概念和条件 是受要约人同意要约的意思表示。承诺的构成要件：1、承诺必须由受要约人作出2、必须在要约的有效期内作出3、必须与要约的内容一致4、承诺必须向要约人作出5、承诺的方式符合要约规定,26,

9、2023/9/20,3、承诺的撤回 在承诺没有发生法律效力前，承诺人宣告取消承诺的意思表示。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,27,2023/9/20,（一）合同的内容 1、当事人的名称和住所 2、标的 3、数量 4、质量 5、价款或报酬 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任 8、争议解决办法,28,2023/9/20,（二）合同的形式 口头形式 普通的书面形式 书面形式 特殊书面形式 其他形式(行为默示等),29,2023/9/20,（一）合同的成立条件,一般成立要件 1、两个以上的订约人；2、双方达成合意；3、经过要约和承诺；4、内

10、容明确。特殊成立要件 依法规定 依交易惯例 依特别约定,30,2023/9/20,（二）合同成立的时间 1、口头合同 承诺人表示承诺的时间 2、书面合同（1）普通的书面合同 合同上签字、盖章。（2）信件、数据电文形式 要约人收到承诺的时间。3、有特别规定或特别约定的合同 完成规定或约定程序的时间。,31,2023/9/20,（三）合同成立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。1、以对话方式缔约 承诺生效的地点为合同成立的地点。2、以非对话方式缔约 即当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点；签字或盖章不在同一地点的，应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。,

11、32,2023/9/20,3、采用数据电文形式订立合同 收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。但当事人另有约定的，按照其约定。,33,2023/9/20,（一）概念及构成要件概念 当事人在订立合同的过程中因缔结合同之际具有过失，从而导致合同不成立，被确认无效或被撤销时，使对方造成损失而应承担的赔偿责任。缔约过失责任是一种合同前的责任，即缔约人由于过错违反先合同义务而依法应当承担的民事责任。协助、保密、保护、通知等,34,2023/9/20,构成要件 1、缔约人一方违反先合同义务 2、相对方受到损失 3、违反先合同义务与损失之间有因果关系 4、违反先合同

12、义务者有过错,35,2023/9/20,（二）缔约过失责任的具体表现形式,1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实者提供虚假情况；3、泄露订立合同过程中知悉的对方的商业秘密；4、不正当使用在订立合同过程中知悉的对方商业秘密；5、有其他违背诚信原则的行为。,36,2023/9/20,（三）责任承担,赔偿信赖利益的损失（1）缔约费用；（2）准备履约所支出的费用；（3）上述费用的利息；（4）丧失与第三人订立合同的机会的损失。,37,2023/9/20,合同的生效条件 合同欠缺生效条件的法律后果 绝对无效合同 相对无效合同 效力待定合同 合同的特别效力要件,38,2023/

13、9/20,一、合同的生效条件(一)合同效力的概念 是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。,39,2023/9/20,（二）合同的生效条件 1、当事人缔约时有相应的缔约能力自然人：无民事行为能力人 限制民事行为能力人 完全民事行为能力人 法人和其他组织 特殊行业当事人缔约能力 2、意思表示真实 3、内容合法（不违反强制性法律规定及公序良俗）4、合同形式合法,40,2023/9/20,二、合同欠缺生效要件的法律后果（一）无效合同,概念及特征 指合同虽然已经成立，但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具备法律效力的合同。无效合同的特征 1、违法性 2、不得履行性 3、自始无效和绝对无效性 4、合

14、同部分无效不影响其他部分的效力,41,2023/9/20,无效合同的种类（导致合同无效的事由）1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益;5、违反法律、行政法规的强制性规定.,42,2023/9/20,案例 张某准备将自己闲置的一套住房以50万元的价格出售给孙某，双方在签订合同的时候，张某提出：为了规避过户时候需要缴纳的税费，应该签订一份38万元的合同，对外声称价格为38万元，实际价格为50万元，这样双方均可以节约一笔可观的费用。孙某于是同意。,无效合同的免责条款1、对他人造成人身伤害的；2、因故

15、意或者重大过失造成对方财产损失的合同被确认无效的法律后果（无效合同的处理）1、返还财产、折价补偿 2、赔偿损失 3、追缴财产（归国家或者第三人）,44,2023/9/20,（二）可变更、可撤销合同,概念及特征 合同因欠缺一定的生效条件，其有效与否取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。”原告的诉讼请求不应得到法院的支持。因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担。,45,2023/9/20,特征 1、意思表示不真实 2、由撤销权人行使 3、既可以变更，也可以撤销，在撤销之前是完全有效的可撤销合同的类型 1、重

16、大误解的合同 2、显失公平的合同 3、乘人之危的合同 4、欺诈、胁迫的合同,46,2023/9/20,撤销权的行使1、撤销权的概念 是指撤销权人依其单方意思表示可使合同自始无效的权利。2、撤销权的享有 在因欺诈、胁迫而成立的合同中，受欺诈人、受胁迫人有撤销权；在因重大误解而成立的合同，误解人有撤销权；在显失公平的合同中，遭受重大不利的一方有撤销权。由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。,47,2023/9/20,3、撤销权的行使 撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销或者变更合同的后果；如果双方产生争议，主张撤销者必须提起诉讼或仲裁，要求人

17、民法院或仲裁机关予以裁决。,48,2023/9/20,（三）效力待定合同,概念 效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人承认才能生效。,49,2023/9/20,类型 1、限制民事行为能力人订立的合同,法定代理人 相对人 追认权 催告权 撤销权,50,2023/9/20,2、无权代理人订立的合同,没有代理权超越代理权代理权终止后的代理 被代理人追认，合同有效 被代理人不追认，合同无效3、无权处分人订立的合同,51,2023/9/20,三、合同的特别效力要件（一）附条件合同 概念 附条件合同，是指以将来某一事实的发生为生效条

18、件或失效条件的合同。条件要求 1、尚未发生的事实 2、不确定事实 3、合法条件 4、非法定条件 5、能够引起合同效力的发生和消灭,52,2023/9/20,种类 1、附生效条件的合同（延缓条件）是指以将来某一事实的发生为生效条件的合同。在条件未成就之前，合同的效力处于暂时停止状态，只有当约定条件成就时，该合同才发生法律效力。2、附失效条件的合同（解除条件）是指其效力已经发生，但将来某一事实的成就将导致合同失效的合同。在条件未成就之前，合同依然有效。,53,2023/9/20,（二）附期限的合同,概念 当事人对合同生效或失效的期限作特别约定的合同。种类 1、附生效期限的合同 是指已经成立，但当事

19、人约定只有在期限到来时才能生效的合同。期限未到来之前，该合同暂时不能发生效力。2、附终止期限的合同 是指已经生效，但当事人约定的期限到来时，其效力即终止的合同。,54,2023/9/20,一、合同履行,合同履行指的是合同规定义务的执行，是法律效力的首要表现。（一）正确履行原则，又称适当履行原则 1、在合同的履行中，要履行合同约定的标的，不能用其他标的代替。2、要实际履行标的，不能用违约金或赔偿金代替。例外：1）不可抗力致使合同无法实际履行 2）特定物灭失使实际履行成为不可能 3）当事人一方违约，使合同实际履行成为不再必要 4）法律、法规的直接规定。,3、按约定条款履行 履行主体；履行时间；履行

20、地点；履行方式（二）法定义务规则 履行通知；协助义务；方便义务；减损义务；保密等义务（三）协作履行原则（四）经济合理原则,55,2023/9/20,合同条款的补缺,合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的按照合同有关的条款或者交易习惯确定。P65涉他合同的履行：1、向第三人履行的合同 2、由第三人履行的合同,57,2023/9/20,二、双务合同合同履行中的抗辩权,抗辩权指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。1、同时履行抗辩权 概念 指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，拒绝自己的给付。,5

21、8,2023/9/20,适用条件 1、须在同一双务合同中，当事人双方互负对等债务 2、双方的债务没有先后顺序，且均已到了清偿期 3、对方未履行债务,59,2023/9/20,2、后履行抗辩权概念 指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。条件 1、须双方当事人互负债务 2、有先后履行顺序 3、先履行一方违约,60,2023/9/20,3、不安抗辩权 概念 又称为拒绝权，指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时,有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权

22、中止合同而拒绝自己的履行。,61,2023/9/20,适用情形经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,62,2023/9/20,适用条件 1、有先后的履行顺序 2、后履行人的财产或信誉状况恶化，可能危及己方的利益。3、先履行义务人必须有充足的证据 4、先履行一方的债务已届清偿期 5、后履行一方无担保,63,2023/9/20,适用不安抗辩权的效力 中止合同 中止履行 解除合同,64,2023/9/20,二、合同的保全,（一）概念及特征 合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的

23、法律制度。p67特征 1、目的在于保护债权人的利益 2、是债的对外效力的体现,65,2023/9/20,（二）债权人的代位权 概念 当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及债权人权利实现时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。,66,2023/9/20,丙,甲,乙,欠10万,欠10万,代位权,67,2023/9/20,行使的条件p67 1、债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在;2、债务人对第三人有债权存在;3、债务人怠于行使其到期债权;4、债务人怠于行使其到期债权对债权人的权利构成了损害.,68,2023/9/20,代位权的行使及效力1、应向人民法院请求；2、行

24、使范围以合同债权人的债权为限（即法律承认代位权有优先受偿权）；3、债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即于消灭。,其他问题,诉讼主体：债权人以自己的名义实行代位权代位权的实行范围：以债权人的债权人债券为限代位权的费用负担：由债务人承担,70,2023/9/20,（三）债权人的撤销权 概念 指合同债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿或者低价处分其财产的行为，使债务人的财产不当减少并危及到债权人债权实现时，债权人享有的请求法院撤销其行为的权利。,71,2023/9/20,丙,甲,乙,赠与10万,欠10万,撤销权,72,2023/9/20,张三欠李四5万元钱，张三有一辆价值10万

25、元的小车，现张三将该车赠与其好友王五，李四发现张三除了小车以外再无其他值钱的东西，这一赠与会影响张三偿还债务，张三赠与汽车即无偿转让财产，对债权人李四造成损害，因此李四可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与行为。,73,2023/9/20,构成条件 1、债务人实施了一定的有害于合同债权人债权的行为，比如，放弃到期债权，无偿转让债权，以不合理低价转让财产等；2、债务人处分财产的行为已发生法律效力；3、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权人的债权；4、债务人处分财产行为时具有主观恶意。,74,2023/9/20,撤销权的效力：基于判决发生，效力及于债权人、债务人和受益人。撤销权的行使1、行使范围

26、：以债权人的债权为限2、行使时间：自债权人知道或应当知道撤销事由起1年3、行使方式：诉讼4、费用承担：债务人,75,2023/9/20,一、担保概述,担保的概念 合同的担保是促使合同债务人履行义务,保障合同债权人的合同权利得以实现的法律措施。担保的法律性质1、从属性 2、补充性3、保障性合同担保的分类 根据担保所用的标的性质 1、人的担保 2、物的担保 3、金钱担保,76,2023/9/20,我国担保的五种形式 保证 定金 抵押 质押 留置,77,2023/9/20,一、合同的变更,合同变更的概念 有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，当事人协商一致而使合同内容发生改变。合同变更的条件

27、1、原合同关系的有效存在 2、当事人双方协商一致，不损害国家及社会公共利益 3、合同内容发生变更 4、须遵循法定形式。,78,2023/9/20,二、合同的转让,合同转让的概述 即合同权利、义务的转让，是指在合同关系内容的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让该给第三人的法律行为。,合同转让的特点：原合同规定的权利义务不变；合同主体变化；通常涉及第三人。合同转让的构成要件：1、以合法有效的合同关系为前提 2、符合法定程序和手续；3、转让双方达成协议,80,2023/9/20,全部转让 债权转让 部分转让 合同的转让 全部转让 债务转让 部分转让 债权债务的概括转移

28、,81,2023/9/20,债权转让 又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。债权转让的条件：1.有效的债权存在；2.转让双方之间达成协议；3.合同权利具备可让与性。,82,2023/9/20,1、债权转让的原因 依法转让 依法律行为转让2、不得转让的情形 1）根据合同性质不得转让的合同债权 2）根据当事人的约定不得转让的合同债权 3）依照法律规定不得转让的合同债权,83,2023/9/20,合同义务转让，又叫债务转让 又称为债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分转让给第三人。债务承担的条件 1、须有有效的合同存在

29、2、转让人与受让人达成合法有效的协议 3、须经债权人同意 4、债务具有可移转性,84,2023/9/20,合同权利、义务的概括转移：原合同当事人一方，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，由第三人概括地继承原合同的全部权利和义务。合同承受、企业合并、分立的概括转移,85,2023/9/20,合同终止一、概述 合同的权利义务终止，又称合同的消灭，合同关系不复存在，当事人之间的债权债务消灭，当事人不再受合同关系的约束。,86,2023/9/20,合同终止的原因1、债务已经按照约定履行（清偿）2、合同的解除（协议解除 法定解除）3、债务相互抵销 4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、

30、履行债务同归于一人（混同）7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,87,2023/9/20,一、违约责任概述,违约责任的概念 违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。违约责任的法律特征 1、违约责任以违反合同义务为前提；(1)违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系.(2)违约责任以违反合同义务为前提.,88,2023/9/20,2、违约责任具有任意性 可由当事人在法律范围内约定违约形态、违约金的数额、损害赔偿的计算方法、免责或限责事由等。3、违约责任具有补偿性;4、违约责任具有相对性。只能由债务人向债权人承担,89

31、,2023/9/20,与实际违约的区别、预期违约表现为将来不履行合同义务，而不象实际违约表现为现实违反合同义务。2、预期违约是对期待债权的侵害而不是现实的债权的侵害。实际违约侵犯的是已到履行期的债权。,90,2023/9/20,3、预期违约是一种可选择的违约救济手段。在一方当事人明确表示违约情况下，当事人一方可以直接解除合同，使合同关系消灭，并可要求预期违约方承担损害赔偿责任；也可以等待合同履行期的到来，在另一方当事人实际违约时，依照实际违约请求对方当事人承担违约责任。,91,2023/9/20,4、预期违约是一种可能违约，由于预期违约发生在合同履行期限届至前，因此是否履行合同取决于一方当事人

32、的行为。如果一方当事人严格履行合同，则预期违约缺乏实际存在的基础，也有一种可能是因一方当事人最终仍不履行合同而转为实际违约，因而预期违约并不必然承担违约责任。实际违约一般必然承担责任。,92,2023/9/20,（二）不能履行 概念 履行不能又称“给付不能”，是指债务人由于某种原因，事实上已不可能履行债务。履行不能的情形 履行不能的原因很多，有时是因为标的物已灭失；有时标的物虽然存在，但因为法律上的原因而不能交付，如标的物被依法规定为限制流通物；有时是因为债务人自身的原因不能提供原定的劳务，如在以提供劳务为标的的合同中，债务人丧失劳动能力等。,93,2023/9/20,（三）迟延履行概念 指合

33、同履行期限届满而未履行债务。种类 1、给付迟延 是指债务人在履行期限到来时，能够履行而没有按期履行债务。2、受领迟延 是指债权人对于债务人的履行应当受领而不为受领。,94,2023/9/20,（四）瑕疵履行概念 瑕疵履行是指债务人虽然履行，但其履行的标的不符合合同约定的质量标准。种类：瑕疵给付；加害给付（五）其他不适当履行 部分履行 履行方式不适当 履行地点不适当,95,2023/9/20,实际违约行为,履行不能,迟延履行,瑕疵履行,其他不适当履行行为,给付迟延,受领迟延,瑕疵给付,加害给付,部分履行,履行地点不当,履行方法不当等,明示违约,默示违约,预期违约,违约行为,96,2023/9/2

34、0,四、违约责任的免责事由 1、法定事由不可抗力 不可抗力是一项免责条款,是指合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽,而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。自然灾害 政府行为 社会异常事件,97,2023/9/20,2、免责条款 免责条款是指当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款。合同中的下列免责条款无效(1)造成对方人身伤害的；(2)因故意或者重大过失给对方造成财产损失的。,98,2023/9/20,3、因法律的特别规定 合同法311条规定：在符合法律和合同规

35、定条件下的运输，由于货物本身的自然性质或合理损耗的原因造成货物灭失、缺少、变质、污染、损坏的，承运人不承担违约责任。,99,2023/9/20,五、违约责任的承担方式,（一）继续履行 是指当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方要求履行的，应当按照合同约定继续履行合同义务。,100,2023/9/20,继续履行的限制 1、法律上或事实上不能履行 2、债务的标的不适于强制履行或履行费用过高 3、债权人在合理期限内没有要求,101,2023/9/20,（二）赔偿损失概念 是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定给对方造成损失时，依照法律规定或合同约定赔偿对方当事

36、人所受损失的行为。,102,2023/9/20,赔偿的范围 包括直接的物质损失和伴随物质损失而产生的间接的物质损失；直接损失指现有财产的减少，间接损失指可得利益的减少。损害赔偿的限制规则 1、合理预见规则 2、减轻损害规则 3、责任相抵规则 4、损益同销规则,103,2023/9/20,3、可期待利益损失（1）对比法以守约方与自己同样历史时期纵比，看其在相同条件下所获得的利益确定。以守约方与他人现状横比在相同条件下其他人获得的利益确定。（2）估算法由法院或仲裁机关根据个案具体情况，结合交易类型，依据企业利润会计核算的基本原理，选取一定数量的参数作为基本因素，建立可得利益损失数额的计算公式，进行

37、合理估算。,104,2023/9/20,（四）支付违约金概念 违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱。（五）定金制裁 不能与违约金同时适用，同时有约定的，选择其中一种。,105,2023/9/20,种类 1、惩罚性违约金 其作用全在惩罚，如果对方因违约而遭受财产损失，则违约一方除支付违约金外，还应另行赔偿对方的损失。2、补偿性违约金 是对合同一方当事人因他方违约可能遭受的财产损失的一种预先估计，给付了违约金，即免除了违约一方赔偿对方所遭受的财产损失的责任；即使损失大于违约金，亦不再补偿。,106,2023/9/20,我国合同法中违约金的性质主要是补偿性的，有限度地体现惩罚性。“约定的违约金低于或过分高于实际损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少”（四）采取补救措施（质量不符合约定的）修理，更换，重作，退货，减少价款或报酬,