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1、第二章 法的概念与本质,法的概念,法的本质,法的基本特征,法的要素,2.1 法的概念,汉语中的法、法律及相关概念,西文中法、法律及相关概念,法，fa，从氵从廌（zhi）从去，以水之平、廌触不直者去之。后简为法。,律，意为法律、规则，表示约束，如律师等。律也是旧诗中的一种体裁，如五律、七律。我国古代审定乐音高低的标准，把乐音分为六律和六吕，合称十二律。,J.S.D.（Doctor of Juris Science）,JD（Juris Doctor）,LLM（Master of Law）Legum Magister（Lex）,广义：法律指法律的整体，包括宪法、全国人民代表大会及其常务委员会制定的法
2、律、国务院制定的行政法规、地方国家权利机关制定的地方性法规、民族自治地方的人民代表大会制定的自治条条例和单行条例等。宪法：中华人民共和国成立后，曾于1954年9月20日、1975年1月17日、1978年3月5日和1982年12月4日通过四个宪法，现行宪法为1982年宪法，并历经1988年、1993年、1999年、2004年四次修订。,法律链接：,行政法规：中华人民共和国立法法第九条本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法
3、制度等事项除外(1)是由国家名称、事由和文种组成，如中华人民共和国土地管理法实施条例(国务院公报1991年第1号)。(2)是由机关名称、事由和文种组成，其中事由多用“关于的”介词结构，使之作文种的定语，如国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定(国务院公报1990年第18号)。(3)包括适用范围、事由和文种，如全国地质资料汇交管理办法(国务院公报1988年第15号)。(4)只含事由和文种，如盐业管理条例(国务院公报1990年第4号)。如果该法规是暂行、试行或补充的，则在法规名称前注明“暂行”、“试行”、“补充”的字样。如有线电视管理暂行办法(国务院公报1990年第29号)。,刑法：1979年
4、7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订 已先后被中华人民共和国刑法修正案(发布日期：1999年12月25日 实施日期：1999年12月25日)、中华人民共和国刑法修正案(二)(发布日期：2001年8月31日 实施日期：2001年8月31日)、中华人民共和国刑法修正案(三)(发布日期：2001年12月29日 实施日期：2001年12月29 日)、中华人民共和国刑法修正案(四)(发布日期：2002年12月28日 实施日期：2002年12月28日)、中华人民共和国刑法修正案(五)(发布日期：2005年2月28日 实施日期：2005年2月
5、28日)、中华人民共和国刑法修正案(六)(发布日期：2006年6月29日 实施日期：2006年6月29日)、中华人民共和国刑法修正案(七)(发布日期：2009年2月28日 实施日期：2009年2月28日)、全国人民代表大会常务委员会关于修改部分法律的决定(发布日期：2009年8月27日 实施日期：2009年8月27日)、中华人民共和国刑法修正案(八)(发布日期：2011年2月25日 实施日期：2011年5月1日)修正或修改、中华人民共和国刑法修正案（九）（发布日期：2015年8月29日 实施日期：2015年11月1日）修正,2.2 法的本质,资产阶级法学家关于法的本质的论述,马克思主义经典作家
6、关于 大的本质论述,法的阶级本质,法的本质是由特定社会的物质生活条件决定的,资产阶级法学家关于法的本质的论述,卢梭社会契约论，法是意志的记录。黑格尔法哲学原理，任何定在，只要是自由意志的定在，就叫法，所以一般说来，法就是作为理念的自由。定在：确定的标准。,意志说,命令说,霍布斯，法是国家对人民的命令，用口头说明书面文字所表示的规则或意志，用以辨别是非，指示从违。边沁，法是国家行使权力处罚犯罪的威吓性命令。奥斯丁，法是无限主权者的命令。,规则说：哈特，法是一个社会为决定什么行动应被公共权力惩罚或强制执行而直接或间接地使用的一批特殊规则。,判决说：格雷、卢埃林、弗兰克。行为说：布莱克。事业说：富勒
7、、法是是人们的行为服从规则治理的事业。社会控制说：庞德、发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式一种通过有系统有秩序的适用社会强力的社会控制。法律程序的统治方式。/法律与道德、普通法的精神,马克思主义经典作家关于 大的本质论述,第一，马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。第二，马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。第三，马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果关系。,法的阶级本质,法是统治阶级意志的体现。,阶级是社会生产发展到一定阶段，即生产有所发展而又发展不足的产物。条件，剩余产品的出现，私有制的形成。“统治阶级”马克思和恩格斯，第一个概念涉
8、及经济上统治的阶级，它凭借自己的经济地位统治和支配社会生活的一切方面。第二个概念是，统治阶级为了维持和再现现有的生产方式和社会形式，势必运用国家政权，也就是说，在政治上进行统治。中国已经消灭了剥削阶级。当代中国法本质是工人阶级领导下的全国人民共同意志的体现。,第一，法是意志的体现。第二，法是统治阶级意志的反映。第三，法是统治阶级的意志的反映。第四，法是被奉为法律的统治阶级的意志。软法与硬法：软法（soft law），是指那些不能运用国家强制力保证实施的法规范。软法是相对于硬法（hard law）而言的，后者是指那些能够依靠国家强制力保证实施的法规范。,软法规范主要有4类形态：一是，国家立法中的
9、指导性、号召性、激励性、宣示性等非强制性规范，在中国现行法律体系中，此类规范约占1/5；二是，国家机关制定的规范性文件中的法规范，它们通常属于不能运用国家强制力保证实施的非强制性规范；三是，政治组织创制的各种自律规范；四是，社会共同体创制的各类自治规范。,法的本质是由特定社会的物质生活条件决定的,初级，阶级意志中级，国家意志高级，社会物质生活条件,2.3 法的基本特征,法是调整社会关系的行为规范,法是由国家制定和认可的行为规范,法是规定权利和义务的社会规范,法是由国家强制力保证实施的社会规范,马克思主义的定义：法是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统
10、治阶级意志，规定权利和义务，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。（S）,2.4 法的要素,法的要素的特征,法律概念,法律的规制,法律的原则,法的要素的特征,第一，具有个别性、局部性，表现为一个个元素或个体；第二，具有多样性和差别性；第三，不可分割性。,法律概念,概念，对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。,法律规则,规则是指具体规定权利和义务以及具体法律后果的准则，或说是对一个实时状态赋予一种确定的具体后果的各种指示和规定。,法律规则,按性质,按功能,按形式特征,义务性规则授权性规制权利义务复合规则,规范性规则标准性规则,调整性规则构成性规则,法律规则,法律原则是指可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。,政策性原则和公理性原则的区别：,原则和规则的区别：,
