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1、第二十一章,债的转移和消灭,第一节 债的转移,一、债的转移的概念 债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更的现象。注意：除非另有说明，所有让与仅限于合同债权和合同债务,二、债权让与,(一)概念 债权让与，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权转移与第三人享有的法律行为。其中的债权人称为转让人，第三人称作受让人。,(二)债权让与的条件,1、须有有效债权的存在。2、须所让与的债权具有可让与性。注意不得让与的债权：合同法79条：（1）（2）（3）3、须让与人和受让人之间达成就债权的转让意思表示一致。,(三)债权让与合同的效力,1、债权让与合同的生效2、内部效力：转让人与受让
2、人间(1)法律地位的取代注意：合同解除权、撤销权不会转移(2)从权利转让于受让人(3)让与人对让与的债权（内容而非债务人的履行能力）负瑕疵担保责任,(四)对外效力：债务人和受让人,1、以通知债务人为要件,否则转让合同对债务人不发生效力。通知人：两者均可2、表见让与的效力3、抗辩权的援用及抵销的主张,甲与乙之间的25万元纠纷,三、债务转移,（一）债务转移的概念债务转移,又称债务承担,是指经债权人同意,合同的债务人将合同的义务全部（免责）或者部分（并存）转移给第三人的行为。与代为履行的区别：有无当事人资格,1、债务承担的条件（1）承担合同的订立A、债权人与第三人订立债务承担合同？；B、债务人与第三
3、人订立债务承担合同；（2）承担合同的生效：债权人同意,（二）免责的债务承担,3、免责债务承担的效力,（1）法律地位的取代（2）抗辩权、债务转移时尚未产生的从债务，随主债务转移于新债务人。但该从债务专属于原债务人自身的除外。注意：（1）新债务人不得以对抗原债务人的权利对抗债权人。（2）由第三人为债权设定的约定担保随之消灭。,（三）并存的债务承担,可以形成：1、按份之债只适用于可分之债2、连带之债,四、债的概括承受,（一）概念：是指债的一方当事人将其债权债务一并转让给第三人的行为。（二）种类：1、合同承受（1）准用债权让与和债务承担的有关规定（2）依附于原当事人的一切权利义务，均随之转移给承受人,
4、2、企业的合并与分立,三元收购三鹿事件、三鹿对受害人的零赔付的思考,（1）合同法90条（2）登记完毕后以公告方式发生概括承受的效力,第二节 债的消灭,一、债的消灭的概念债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在，债权债务归于消灭。,消灭原因,二、清偿,基于当事人的意思免除、解除基于债的目的-不能履行、清偿基于法律的直接规定,三、抵销,(一)抵销的概念抵销，是指当事人双方互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内消灭。相关名词：主动债权、被动债权、抵销权（形成权但只存在于法定抵销）。,(二)法定抵销的要件,1、必须是双方当事人互负债务。超过诉讼时效的债权问题。2、双方互负
5、的债务，必须标的物的种类、品质相同。3、必须是债权已届清偿期。主、被动债权未届清偿期的问题 4、须双方的债务均为可抵销的债务。,(三)抵销的方法通知对方当事人，且不得附条件和期限。(四)抵销的效力抵销使双方债权按照抵销数额而消灭。司法解释（二）第23条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。,四、提存,(一)提存的概念特殊提存：担保物权中的提存一般提存：是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。,甲为乙给丙送货纠纷案,(二)提存的原因,1、债权人迟延或拒绝受领。2、债权人下落不明。3、债权人死亡或者
6、丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人。4、法律规定的其他情形。,甲替乙保管抚养费案,(三)提存的主体,提存人（债务人）、提存受领人（债权人)、提存部门（债务履行地的公证处）(四)提存的标的提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。除外情形：1、提存费用过高 2、原标的物不适宜提存,(五)提存的效力,1、提存人（债务人）与提存受领人（债权人)之间的效力：（1）债务人的债务履行完毕（2）标的物所有权归属于债权人 2、提存人与提存部门之间的效力：（1）提存部门有保管提存标的物的义务（2）提存受领人（债权人)放弃提存物受领权的法律后果,3、提存受领人（债权人)与提存部门之间的效力（1）提存受领人（
7、债权人)可随时领取提存物特殊规定：债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。（2）承担提存费用的义务（3）风险责任、相关责任的承担问题,五、免除,(一)概念：指债权人抛弃债权，从而全部或部分终止债的关系的单方行为。(二)方法：由债权人向债务人以意思表示为之（有相对人的单方法律行为）(三)免除的效力1、不得撤回2、发生债务绝对消灭的效力,诸城小刚事件,六、混同,(一)混同的概念混同，是指债权和债务同归一人，原则上致使债的关系消灭的事实。(二)混同的成立债权债务的混同，由债权或债务的承受而产生，主指债权债务的概括承受。也包括部分特定承受。,甲为乙与丙结婚案,(三)混同的效力,合同关系及其他债之关系，因混同而绝对地消灭。注意：涉及第三人利益的债权不得混同。,
