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1、第十一章,商检、索赔、不可抗力和仲裁,进出口合同的条款（七）,一、定义 指国家设置的检验管理机构，或由经政府批准注册的第三人身份的民间公证鉴定机构对进出口商品的品质、数量（重量）、包装、安全、卫生、检疫、残损以及装运条件等项内容实施检验并出具检验证明的行为和过程。,第一节 商品检验,2023/10/14,2,二、商检的意义,-体现国家对进出口商品的质量管理-提高商品质量和竞争力-严守进口质量关,保障国家和人民利益-为交接货物/结算/通关计税提供依据,2023/10/14,3,1、法定检验:对重要的进出口商品强制检验；1）列入国家商检部门公布的商检机构实施检验的进出口商品种类表中的商品2）我国食
2、品卫生法和进出境动植物检疫法规定的商品3）出口危险物品和种类表内商品包装容器的性能检验和使用鉴定4）装运易腐烂变质食品出口的船舱和集装箱5）有关国际条约/协议规定须经商检机构检验的出口商品6）其他法律/行政法规规定须经商检机构检验的出口商品2、鉴定业务:接受委托,对进出口商品进行鉴定（非强制性）；3、对外贸易合同（包括信用证）规定由商检机构检验的商品；4、输入国政府规定须经我国商检机构检验出证的商品。,三、商品检验的范围,2023/10/14,4,案例11-1：,某年3月21日，我某茶叶进出口公司向英国出口25MT红碎茶，货到伦敦后，客户发现3个集装箱外有有毒品标志，货物当即被伦敦有关部门扣留
3、。开箱检验后发现箱内由于未清理毒品，使茶叶受到含有剧毒的氰化物严重污染。7月24日，全部货物被英国当局销毁。我方赔偿进口方货款、银行利息、检验费、处理费等共计2.5万英镑。,2023/10/14,5,四、检验检疫依据,（一）检验检疫技术标准（二）检验检疫依据的分类（三）我国商检机构对进出口商品实施检验的标准,2023/10/14,6,(一)我国的检验检疫机构 政府:国家质检总局(主管执法机关)中国国家认证认可监督管理委员会(国务院授权管理)中国国家标准化管理委员会(国务院授权国家质检总局管理)专业检查机构（如计量器具、集装箱、船舶、飞机等的检验）民间:商检公司(CCIC中国检验认证集团有限公司
4、),五、检验机构,2023/10/14,7,(二)著名的国际检验机构,官方：1.美国食品和药物管理局FDA2.美国动植物检疫署3.美国粮谷检疫署4.日本通商省检验所,非官方：1.瑞士通用公证行SGS2.日本海事鉴定协会NKKK 3.劳合氏船级社4.英之杰检验集团IITS 5.美国保险人实验室UL,2023/10/14,8,六、商检证书,商检证书，是各种进出口商品检验证书、鉴定证书和其他证明书的统称，是对外贸易有关各方履行契约义务、处理索赔争议和仲裁、诉讼举证，具有法律依据的有效证件，也是海关验放、征收关税和优惠减免关税的必要证明。,2023/10/14,9,品质检验证书重量检验证书数量检验证书
5、收益检验证书价值检验证书产地证书卫生检验证书消毒证书验残证书熏蒸证书船舱检验证书货载衡量检验证书,2023/10/14,10,七、检验时间和地点,1、在出口国产地检验 发货前，由卖方检验人员会同买方检验人员对货物进行检验，卖方只对商品离开产地前的品质负责。离开产地后运输途中的风险，由买方负责。,2023/10/14,11,2、在装运港（地）检验 货物在装运前或装运时由双方约定的商检机构检验，并出具检验证明,作为确认交货品质和数量的依据，这种规定，称为以“离岸品质和离岸数量”为准。,2023/10/14,12,3、目的港（地）检验 货物在目的港（地）卸货后，由双方约定的商检机构检验,并出具检验证
6、明，作为确认交货品质和数量的依据，这种规定，称为以“到岸品质和到岸数量”为准。,2023/10/14,13,4、买方营业处所或用户所在地检验 对于密封包装、精密复杂的商品。不宜在使用前拆包检验，或需要安装调试后才能检验的产品，可将检验推迟至用户所在地，由双方认可的检验机构检验并出具证明。,2023/10/14,14,5、出口国检验，进口国复检 按照这种做法，装运前的检验证书作为卖方收取货款的出口单据之一，但货到目的地后，买方有复验权。如经双方认可的商检机构复验后，发现货物不符合合同规定，且系卖方责任，买方可在规定时间内向卖方提出异议和索赔，直至拒收货物。这种做法已成为一项公认的原则。,2023
7、/10/14,15,案例11-2：,有一份CIF合同,出售啤酒花。合同规定:“买方凭卖方提供的装运单据支付现金”，“货物在出口国检验,到进口国目的港后允许买方复验”。但是，当卖方向买方提供单据要求其付款时，买方坚持要在货物检验后才付款。问：买方的要求是否合理?为什么?应如何处理?,2023/10/14,16,分析：,合同规定货物在装船前进行检验，以装运港商检机构出具的检验证书作为卖方议付货款的单据。而目的港商检机构出具的检验证书作为买方向有关当事人对货损/货差提出异议及索赔的依据。只要卖方提供的装运单据及商检证书符合合同要求，买方就应无条件付款。如在目的港复检时出现任何商品问题,买方可据此向有
8、关方索赔。卖方应要求买方按合同规定付款，否则可以向相关机构申请仲裁。,2023/10/14,17,八、买方的复验权,（一）复验的时间,1、合同中明确规定,2、合同中未明确规定，按法律规定。公约规定：买方须在实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。,2023/10/14,18,（二）复验地点,1、货物到达目的地,2、如需转运，买方没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道或理应知道这种转运，检验亦可推迟到目的地。,2023/10/14,19,（三）复验权的丧失,1、超过规定的复验期限,自动放弃复验权,2、做出了与卖方的所有权相 抵触的行为,2023/10/14,20,案例11-3：,我
9、方某公司A与新加坡B公司以CIF SINGAPORE条件出口一批土特产品。货运到新加坡后，B公司发现货物的质量有问题，但B仍将原货转船至马来西亚。其后，B公司在合同规定的索赔期限内凭马来西亚商检机构签发的检验证书，向A公司提出退货或者打六折处理。问:1 A公司应如何处理?为什么?2 若A、B公司有多年业务往来，A公司事先知道B公司拟将货物转卖给马来西亚某客户，A公司又应如何处理?,2023/10/14,21,分析:,1 A公司应对B公司的无理要求不予理会。公约规定:买方必须按情况实际可行的最短时间检验货物或由他人检验货物。如合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。根据贸易惯例，
10、在CIF交货情况下，货物应当在到达新加坡后立即进行检验，未能检验的过错在买方B公司，因此B公司的要求属无理要求。2 若A公司事先知道B公司拟将货物转卖给马来西亚某客户，则A公司应考虑B公司提出的索赔要求。公约关于买方复检地点规定:如需转运，买方没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道或理应知道这种转运，检验亦可推迟到目的地(即本案中的马来西亚)进行。,2023/10/14,22,九、合同中的商检条款,检验机构检验权检验的时间和地点检验的内容和方法检验证书复验的时间和地点,2023/10/14,23,第二节 索赔条款,一、定义,争议（Disputes）:交易的一方认为对方未能部分或全部履行
11、合同规定的责任与义务而引起的纠纷。索赔（Claim）:指受损方向违约方提出损害赔偿的要求。理赔（Settlement）:指违约方对受损害方所提赔偿要求的受理和处理。,2023/10/14,24,索赔条款,异议与索赔条款,罚金条款,2023/10/14,25,一般针对卖方交货的品质、数量或包装不符合合同规定而订立。索赔依据:法律依据(相关法律规定)事实依据(违约事实证据和出证机构)索赔期限:货物到达目的港后xxx天起算(常见)货物到达目的港卸离海轮后xxx天起算 货物到达买方营业处所或用户所在地后xxx天 货物经检验后xx天索赔办法与金额:由于违约情况复杂，一般只能在合同中做笼统规定。,二、异议
12、与索赔条款,2023/10/14,26,Any claim by the Buyer regarding the goods shall be filed within thirty days after the arrival of the goods at the port of destination specified in the relative B/L and supported by a surrey report issued by a surrey or approved by the Seller.,2023/10/14,27,案例11-4：,我国对某国出口一批冻鸡，到货
13、后对方在索赔有效期内向我方提出索赔，索赔金额约占合同金额的一半以上。买方提出的证件有：1、法定商检证，证明该批冻鸡有变质现象（表面呈乌黑色），但未注明货物变质的数量与比例；2、官方化验机构根据当地某食品零售店送验的冻鸡作出的品质变质证明。,2023/10/14,28,案例11-5,2008年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否则更换或退货。设备运抵目的地后发现，这些设备在拆运前早已停止使用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产使用。但是，由于合
14、同规定如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内”出证，而实际上货物运抵工厂并进行装配就已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力量进行加工维修。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。,2023/10/14,29,分析：,该案例的要害问题是合同签订者把引进设备仅仅看作是订合同、交货、收货几个简单环节，完全忽略了检验、索赔这两个重要环节。特别是索赔有效期问题，合同质量条款订得再好，索赔有效期订得不合理，质量条款就成为一句空话。大量事实说明，外商在索赔有效期上提出不合理意见，往往表明其质量上存在问题，需要设法掩盖。如果你只满足于合同中形容质量得漂亮词藻，不
15、注意索赔条款，就很可能发生此类事故。,2023/10/14,30,三、罚金条款,一般适用于当事人一方未履行或未完全履行或未按期履行合同等情况，如大宗商品、机械设备、分批交货合同。大陆法系（德、法）：承认英美法系：对于违约只能要求赔偿，不能惩罚,2023/10/14,31,举例：如卖方不能如期交货，每延误7天按延期部分的0.5%支付罚金，不足7天按7天计算。延期10周时，买方有权撤消合同，并要求卖方支付延期交货罚金，但罚金总额不得超过货物总金额的5%，在货款中扣除。,2023/10/14,32,Should the Buyers for its own sake fail to open the
16、 letter of Credit on time stipulated in the contract,the Buyers shall pay a penalty to the Sellers.The penalty shall be charged at the rate of 1%of the amount of the letter of credit,however,the penalty shall not exceed 10%of the total value of the letter of credit which the buyers should have opene
17、d.Any fractional days less than ten days shall be deemed to be ten days for the calculation of penalty.,2023/10/14,33,第三节 不可抗力条款,一、定义 Act of the God上帝的行为 无论大陆法系还是英美法系的称呼如何，它们的核心内容是“合同的有效性应以合同所处的环境继续存在为前提”。如果合同成立后，订约时所依据的环境条件发生了重大变化或不复存在，则合同的效力也随之变更，即“合同基础论”。,2023/10/14,34,二、不可抗力必须符合的条件：,1、事件是在有关合同成立
18、以后发生的。2、不是由于任何一方当事人的故意或过失造成的，而必须是偶发的和异常的事件。3、事件的发生及造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免、不可克服的。不能认为所有由自然原因或社会原因引起的事件都属于不可抗力事件，必须与正常的贸易风险区别开来，如价格涨跌、货币贬值、机器故障等。,2023/10/14,35,案例11-6：,某年10月,我国某外贸公司同一外商签订一份农产品出口合同,交货期为当年12月。由于同年7/8月间产区遭受旱灾,产品无收,出口人不能依约交货,于是以遭受不可抗力为由,向对方提出解除合同的要求。问:该项要求能否成立?为什么?,2023/10/14,36,分析：,该项要求
19、不能成立。因为产区发生的旱灾是在出口合同签订之前，所以不适用不可抗力条款。,2023/10/14,37,案例11-7：,日本某商人在广交会上与我天津某公司成交出口一批仪器，合同中未规定任何日方履行合同义务的先决条件。中方5月份开出L/C后，日方来电告知，该仪器为巴统组织出口管制商品，日方无法获得出口许可证，要求解除合同，并按不可抗力条款免除未履约的责任，遭到了中方的拒绝。,2023/10/14,38,三、不可抗力条款的规定方法,1、概括式（含义模糊,容易引起争议,不宜采用）2、列举式（虽明确具体,但过于繁琐且容易遗漏,非最佳办法）3、综合式（明确具体,灵活性强,经常采用）,2023/10/14
20、,39,四、不可抗力事件的后果,1、免除不履行合同的责任（不可抗力事件的发生使履行合同不可能）2、免除延迟履行合同的责任（不可抗力事件仅暂时或部分阻碍了合同的履行）取决于事故的性质及对履行合同影响的程度,2023/10/14,40,公约规定:当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效。一旦履约障碍消除,双方仍应继续履行合同义务。当事人的免责只以免除损害赔偿的责任为限,不妨碍另一方行使除损害赔偿以外的任何权利。我国合同法规定:当事人在延迟履行合同后再发生不可抗力的,不能免除责任。,2023/10/14,41,案例11-8：,1951年英商与意商签订CIF合同，由意商出口蚕豆，装运期为10月11月。
21、合同签定后意大利政府于10月20日发布禁令，规定从11月1日起非经政府特许，禁止蚕豆出口。卖方以此为由要求免除交货义务，买方不同意并向法院起诉，要求卖方赔偿不履约的损失，法院判决买方胜诉。,2023/10/14,42,案例11-9：,我某公司与国外某公司成交小麦1500MT。签约后我国发生水灾，出口公司以不可抗力为理由要求免除交货责任，但对方回电拒绝，称该商品市价上涨，我方未交货使其损失15万英镑，要求我方赔偿，我方不同意。后来外商向仲裁机构提出仲裁，经裁决，我方赔偿4万多英镑。,2023/10/14,43,五、及时通知义务,及时通知,及时答复,2023/10/14,44,不可抗力发生后，不能
22、按规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见。如因未能及时通知而对另一方造成的损害,不能按规定履约的一方应予以赔偿。一方接到另一方关于不可抗力事件的通知或证明文件后，不论同意与否都应及时回复。否则,按照美国统一商法典即视为默认。,2023/10/14,45,不可抗力事故的证明机构,国外,证明文件一般由当地商会或合法的公证机关出具,我国,证明文件由贸促会及设在各口岸的分会出具,2023/10/14,46,注意：,在实际操作中，如果对方援引不可抗力要求免责，我方应注意：1、确定所发生的事件是否属于不可抗力事件的范围；2、实事求是地确
23、定事件对履行合同产生的影响；3、对方是否及时提供了通知和必要的证明文件；4、如对对方所提要求有不同意见时，应及时将我方意见通知对方。,2023/10/14,47,六、合同中的不可抗力条款,不可抗力事故的范围,不可抗力通知的期限和方式,不可抗力事故的证明机构,不可抗力事故的处理原则和办法,2023/10/14,48,不可抗力条款举例,If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war,earthquake,flood,fire,storm,heav
24、y snow or other causes of Force Majeure,the Seller shall not be liable for non-shipment of the goods of this contract.However,the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the latter withindays by registered airmail with a certificate issued by the China council for the Promotion o
25、f International Trade(or china Chamber of International Commerce)attesting such event or events.,2023/10/14,49,第四节 仲裁,一、解决争议的办法,1、友好协商双方互谅互让，自行协商解决；,2、调解当事人自愿将争议提交给一个第三者，在查清事实的基础上分清是非和责任，对所发生的争议予以调解解决。,2023/10/14,50,3、仲裁指买卖双方在争议发生之前或之后，签定书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。,4、诉讼指一方当事人向法院起诉，控告另一方有违约
26、行为，要求法院依法给予救济或惩处另一方当事人。,2023/10/14,51,调解与仲裁比较：,相同点：,1）均以当事人意思自治为前提；,2）争议需提交一第三者解决；,3）均以事实为根据，分清是非；,4）程序简便，结案较快，节省时间和费用，便于当事人维持长期友好关系。,2023/10/14,52,不同点：,1）当事人调解意愿具有某种随意性；,2）调解具有更大的灵活性；,3）第三者的作用不同；,4）最后裁决文件的效力不同。,2023/10/14,53,仲裁与诉讼比较：,相同点：,1、都必须遵循一定的程序和方式；,2、程序均由若干相似阶段组成；,3、判案原则具有一定共性；,4、当事人权利有相似之处；
27、,5、最终裁决具有法律效力。,仲裁在某种程序上需要法院采取支持和监督。,2023/10/14,54,不同点：,1、两者性质不同；,2、管辖方式不同；,3、管辖权限不同；,4、裁决性质不同；,5、选择法律不同；,6、选择审理机构和人员不同；,7、审理过程不同；,8、裁决执行不同；,9、审判员独立性不同。,2023/10/14,55,仲裁协议的形式和作用,争议发生之前,争议发生之后,合同中的仲裁条款(常见),提交仲裁协议书,(Arbitration Clause),(Arbitration Agreement),双方只能以仲裁方式处理争议(约束性),仲裁机构取得对争议的管辖权(强制性),排除法院的
28、管辖权(排它性),2023/10/14,56,二、仲裁方式的优越性：,1、解决争议速度较快；,2、仲裁具有灵活性；,3、仲裁员一般为专业人士；,4、仲裁程序的保密性；,5、裁决相对而言更易执行；,6、仲裁费用较低，程序简单。,2023/10/14,57,三、仲裁条款的基本内容,1.仲裁事项,2.仲裁地点,3.仲裁机构,4.仲裁程序规则,5.仲裁效力,6.仲裁费负担,2023/10/14,58,仲裁条款举例,All disputes arising from the performance of this Contract should be settled through friendly n
29、egotiation.Should no settlement be reached through negotiation,the case shall be submitted for arbitration in the country where the defendant resides.If the arbitration takes place in China,the case shall be submitted to the Foreign Trade Arbitration Commissioni of the China Council for the Promotio
30、n of International Trade,Shanghai and arbitration rules of the Commission shall be applied.,2023/10/14,59,If the arbitration takes place in USA,the case shall be submitted to the Foreign Trade Arbitration Commission of Council for the Promotion of International Trade NY and the arbitration rules of
31、this arbitration organization shall be applied.The award of the arbitration shall be final and binding upon both parties.The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration organization.,2023/10/14,60,建议：,出口商习惯将仲裁机构约定为中国国际经济贸易仲裁委员会。但必须注意，第一，不要写错仲裁机构的名称；第二，此类管辖权条款有利有弊。利在于仲裁机构在地理位置和语言上有利于出口企业；弊在于出口企业获得国内仲裁裁决后，须到买方所在地申请仲裁执行，然而，针对国外买方的仲裁多为缺席裁决，而国外法院有可能严格审查仲裁审理通知有否送达买方，如未实际送达，当地法院将不认可相关仲裁裁决。因此，必要时可选择买方所在地的仲裁机构，在执行裁决上会有更多的便利性。,2023/10/14,61,
