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1、第四章 合同的生效,证据法学,第一节 合同的生效概述第二节 合同的生效要件第三节 合同的无效第四节 合同的撤销第五节 效力待定合同及其效力的补正第六节 合同无效和被撤销的法律后果,一、合同成立与生效的联系与区别,第一节 合同生效概述,（一）二者的联系：合同的成立是合同生效的前提。（二）二者的区别及其意义：区别：1、判断的着眼点不同，事实判断和法律价值判断之分。2、判断标准不同，合意的达成与意思表示品质之分。意义：1、据不同情形赋予不同法律后果和采取不同补救措施，成立要件不能补救，生效要件可以补正；2、属于不同的制度范畴，服从不同的判断标准，符合不同的构成要件。案例分析1、2（多选）,一、合同成
2、立与生效的联系与区别,第一节 合同生效概述,1、合同成立：达成合意；合同生效：产生约束力。2、意义：是否需要履行 违约责任与缔约过失责任,二、合同生效的时间,第一节 合同生效概述,第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。司法解释1第九条 依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影
3、响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。,二、合同生效的时间,第一节 合同生效概述,第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,另，当事人之间存在采取特定形式或履行特定手续时合同才生效的特别约定时，自采取特定形式或履行特定手续时合同生效。未采取的，但一方当事人已经履行主要义务，对方接受的，根据合同的特
4、别成立规则，合同自依法成立时生效。,第二节 合同生效要件,一、订立合同的当事人应具有相应的民事行为能力,合同的一般生效要件民法通则第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件:（一）行为人具有相 应的民事行为能力;（二）意思表示真实;（三）不违反法律或者社会公共利益”。,一、行为人具有相应的民事行为能力 二、意思表示真实 三、不违反法律和社会公共利益 四、合同必须具备法律所要求的形式,（一）自然人的缔约能力（二）法人的缔约能力（三）其他组织的缔约能力,二、意思表示真实,意思表示是指行为人将其设立、变更、终止民事权利义务的内在意思表示于外部的行为。意思表示包括效果意思和表示行为两个要素。所谓效果
5、意思，是指意思表示人欲使其表示内容引起法律上效力的内在意思要素;所谓表示行为，是指行为人将其内在意思以一定的方式表示于外部，并足以为外界所客观理解的要素。所谓意思表示真实，是指表意人的表示行为应当真实地反映其内心的效果意思。,一般来说，如果当事人所作出的意思表示违反了法律和行政法规的强制性规定及社会公共利益，那么应当确认此种意思表示无效。否则原则上应将此合同作为可撤销的合同对待，这样更有利于保护相对人的利益，维护交易的安全。,三、不违反法律或者社会公共利益,一、合同的无效概述,第三节 合同的无效,合同的无效是指合同因欠缺法定生效要件而受到法律的否定性评价，当事人的合同得不到被赋予合法的法律效果
6、的一种状态。体现国家立法对合同当事人的控制，是国家立法介入私人活动领域的一种表现。,合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。民法通则第五十八条 下列民事行为无效：（一）无民事行为能力人实施的；（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（五）违反法律或者社会公共利益的；（六）经济
7、合同违反国家指令性计划的；（七）以合法形式掩盖非法目的的。,合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（南华公司案；虚假诉讼；甲乙双方为了少交税，将一份进口整车的合同签订成了一份进口汽车配件的合同）（三）以合法形式掩盖非法目的；（规避法律的行为，如为逃避执行而将财产赠予他人；中奥案；（四）损害社会公共利益；（中奥案；四川二奶案；）（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（建筑承包合同没有资质无效；但租赁合同没有登记有效）,合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立
8、合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（南华公司案；虚假诉讼）（三）以合法形式掩盖非法目的；（规避法律的行为，如为逃避执行而将财产赠予他人；中奥案）（四）损害社会公共利益；（中奥案；四川二奶案）（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（建筑承包合同没有资质无效；但租赁合同没有登记有效）,（四）损害社会公共利益；（中奥案；四川二奶案）。梁慧星先生归纳了十种损害社会公共利益的行为，对司法实践有参考作用，具体内容如下：(1)危害国家公序的行为，如以从事犯罪或者帮助犯罪行为作为内容的合同、规避课税的合同等；(2)危害家庭关系的行为，如约定断绝亲子关系的合同、婚姻关系中的违约金
9、约款等；(3)违反性道德的行为，如对婚外同居人所作出的赠与和遗赠合同等；(4)射幸合同，此处所说的射幸合同为非法射幸合同，如赌博合同等；(5)违反人格和人格尊重的行为，如以债务人人身为抵押的约款、规定企业有权对顾客或者雇员搜身检查的标准合同条款等；(6)限制经济自由的行为，如限制职业自由的条款、行业自律价等；(7)违反公平竞争的行为，如拍卖或者招标中的串通行为、以贿赂方法诱使对方的雇员或者代理人与自己订立的合同等；(8)违反消费者保护的行为，如利用欺诈性的交易方法致消费者重大损害等；(9)违反劳动者保护的行为，如规定“工伤概不负责”及女雇员一旦结婚立即辞退等合同；(10)暴利行为。,二、无效合
10、同的原因,司法解释一第十条 当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。,所谓效力性规范，指法律及行政法规明确规定违反了这些禁止性规定将导致合同无效或者合同不成立的规范；或者是法律及行政法规虽然没有明确规定违反这些禁止性规范后将导致合同无效或者不成立，但是违反了这些
11、禁止性规范后如果使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范。所谓管理性规范或取缔性规范，指法律及行政法规没有明确规定违反此类规范将导致合同无效或者不成立，而且违反此类规范后如果使合同继续有效也并不损害国家或者社会公共利益，而只是损害当事人的利益的规范。,对于强制性效力性规定的区分方法，王利明教授提出三分法：第一，法律、法规规定违反该规定，将导致合同无效或不成立的，为当然的效力性规定；第二，法律、法规虽然没有规定违反其规定，将导致合同无效或不成立。但违反该规定若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益，这也属于效力性规定；第三，法律、法规没有规定违反其规定，将导致合同无效或不成立，虽然违
12、反该规定，但若使合同继续有效并不损害国家利益和社会公共利益，而只是损害当事人利益的，属于取缔性规定(管理性规定)。,二、无效合同的原因,关于买卖合同的司法解释第三条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。,二、无效合同的原因（案例分析3）,第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四
13、）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。,三、无效的免责条款,第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,二、无效合同的原因,三、无效的免责条款,第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。注意：两种情况比较；与格式条款比较,第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在
14、订立合同时未与对方协商的条款。第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。司法解释2第九条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。司法解释2第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。,第四节 合同的撤销,是指因合同当事人意思表示存在瑕疵，当事人一方因此享有撤销权。特征：1、撤销的对
15、象主要为意思表示不真实的合同；2、存在可撤销原因，但仍然产生法律效力；3、撤销原因法定，行使撤销权自治。,一、合同的撤销概述,二、合同可撤销原因三、可撤销合同的撤销权及其行使方法,第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。,第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；
16、（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。除斥期间：1年行为放弃：主动履行或接受履行案例分析（单选2、4、7；多选4）,一、效力待定合同及其效力补正概述,第五节 效力待定合同及其效力的补正,定义：指合同欠缺有效要件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定的合同。只有经过有权追认其效力的人的追认，才能补足欠缺的有效要件，使合同发生当事人预期的法律效力。效力待定合同一般包括：限制民事行为能力人所订立的依法不能独立订立的合同、无权代理人订立的合同、无处分权人订立的合同等。,二、无行为能力人或限制行为能力人所订立的依法不能独立订立的合同,第四十七条限制民事行为能力人订立的
17、合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,三、无权代理人订立的合同,第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第四十九条行为人没
18、有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（表见代理）第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。（表见代表）案例分析（单选1、8；多选6）,四、无权处分人订立的合同,第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。思考：如未追认或未取得处分权，合同是否必然无效？,四、无权处分人订立的合同,第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同（处分行为？）有
19、效。买卖合同司法解释第三条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。无权处分情况下，善意取得所有权有效；原所有权人与无处分权人产生侵权之债。善意者不能取得所有权的，与无处分权人产生合同之债或侵权之债。如非善意，则合同无效。？,一、合同无效的特征,第五节 合同无效和被撤销的法律后果,无效或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效不影响解决争议方法的条款的效
20、力。（仲裁、管辖）,第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,二、合同无效或被撤销的法律后果,第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第五十九条当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,不能返还：事实上的不能；法律上的不能（如善意取得
21、）。没有必要：劳务或者利益（使用）（国家价格、市场价格、同类价格）；知识产权（获得利益）。,（一）单项选择题1、甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因收取回扣而被乙企业除名，但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？（）（2000年律考）A、不成立 B、无效 C、效力待定 D、有效2、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只，每只售价20000元。其广告宣传主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买
22、者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理？（）（2000年律考）A、按无效合同处理，理由为欺诈B、按可撤销合同处理，理由为欺诈C、按可撤销合同处理，理由为重大误解D、按有效合同处理,3、公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税，建议将部分购房款算列为装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于装修标准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费用条款效力应如何认定？（）（2000年律考）A、是双方当事人真实意思表示，有效B、显失公平，可变更C、以合法形式掩盖非法目的，无效D、违反法律禁止性规定，无效,4、某服装厂与某纺织厂签订一份购销合同，约定纺织厂向服装厂
23、供给纯毛衣料100万平方米，按纺织厂提供的样品交货。纺织厂交货，经服装厂验收后，服装厂即将衣料加工成衣服进行销售。后来，购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经检验发现，纺织厂提供的样品是含有8涤纶的衣料，纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定？（）（1998年律考）A、重大误解 B、民事欺诈C、违约行为 D、侵权行为5、甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一项是正确的？（）（2002年司考）A、无效 B、有效C、效力待定 D、得变更或撤销,6、甲公司章程规定：“董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以
24、公司名义签订非经营性合同。”一日，董事长任某见王某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司的旧奔驰车与王某调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的？（）（2005年司考）A、违反公司章程处置公司资产，其行为无效B、违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效C、并未违反公司章程，其行为有效D、无论是否违反公司章程，只要王某为善意，该行为就有效,7、依我国法律，当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销？（）（2003年司考）A、因重大误解订立的合同 B、包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C、因欺诈而订立且损害国家利益的合同 D、无权代理订立的
25、合同8、甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？（）（2004司考）A、甲公司不承担责任B、甲公司应与丙公司分担损失C、甲公司应负主要责任D、甲公司应当承担签约后果,答案：1、D 2、B 3、C 4、A 5、C 6、D 7、A 8、D,（二）多项选择题1、关于合同成立与合同生效的区别，下列选项中正确的有（）。A、合同成立是事实判断，合同生效是价值判断B、合同成立是合同生效的前提C、合同生
26、效与合同成立之间没有必然的关系D、合同成立对于当事人不会产生法律意义，而只有合同生效才对当事人会产生法律意义2、对于合同法上的合同成立与合同生效，下列说法中正确的有（）。A、合同法并不区分合同成立与合同生效B、合同法区分合同成立与合同生效C、合同不成立与合同无效的后果相同D、生效的合同一定是已经成立的合同,3、下列选项中，存在有效合同的有（）。A、老王到老刘家，花了20块钱，买了10斤苹果B、甲公司的经营范围是冷饮，甲公司与乙公司签订了一份木材买卖合同，乙公司对甲公司的经营范围毫不知情C、小王捡得一块手表，然后以非常低的价格卖给了小刘D、老张在田里捕获了一只野鸡，并以500元的价格卖给了老孙,
27、4、下列合同中，属于可撤销的合同的有（）。A、小王在商场购买了一个标明产自香港的相机，实际上该相机产自广东B、12岁的小周为了弄到钱上网，将家中价值2 000元的手表以1 000元的价格卖给成年人乙C、甲乙双方为了少交税，将一份进口整车的合同签订成了一份进口汽车配件的合同D、小刘有一副山水画，其假称该画为元代画家所作，高价售于小张5、甲在某玉器店购买了一个手镯，手镯的标签标明该手镯系以新疆和田羊脂玉所造。某日，甲的朋友看到该手镯，认为该手镯并非新疆和田羊脂玉，为此，甲将手镯送到鉴定部门鉴定。经鉴定发现该手镯并非由玉所造，而是由翡翠所造。鉴定后，甲因忙于其他事务，一直没有找玉器店处理此事。距鉴定
28、时间13个月之后，甲找玉器店要求退货，遭到拒绝后，甲向法院提起诉讼，要求退货。下列说法中正确的有（）。A、甲的诉讼请求应当得到满足，因为该合同纠纷没有超过诉讼时效B、甲的诉讼请求不能得到满足，因为已经超过了撤销权的行使期间C、甲的诉讼请求应当得到满足，因为甲的利益受到了损害D、玉器店的行为属于欺诈行为,（二）多项选择题6、甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给不知情的丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中。下列有关该事件的判断中哪些是正确的？（）A、乙与丙之间的买卖
29、合同属于无效合同B、乙与丙之间的买卖合同属于效力待定的合同C、乙与丙之间的买卖合同属于可撤销合同D、若甲一直不同意卖画，则乙与丙的合同归于无效,（二）多项选择题7、甲委托乙采购茶叶，并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，下列表述哪些是正确的？（）（1999年律考）A、如果乙向丙提供了甲的授权委托书，乙的代理行为有效，甲应履行与丙的合同 B、如果乙未向丙提供甲的授权委托书，乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力 C、如果乙未向丙提供甲的授权委托书，丙
30、可以催告甲在1个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认 D、若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任8、甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？（）（2005年司考）A、甲有追认权 B、丙有催告权C、丙有撤销权 D、构成表见代理,1、AB2、BD3、ABD4、AD5、BD6、BD7、ABC8、ABC,（三）不定项选择题 甲公司向乙公司订购奶粉一批，乙公司在订立合同时将国产奶粉谎称为进口奶粉。甲公司事后得知实情，恰逢国产奶粉畅销
31、，甲公司有意继续履行合同，乙公司则希望将这批货物以更高的价格售与他人。若下列情形均发生于合同订立之日起1年内，请回答下列问题：1、甲公司与乙公司之间的合同效力如何？（）A、无效 B、有效 C、效力待定 D、可撤销2、如果甲公司向乙公司催告交货，那么合同效力如何？（）A、无效 B、有效 C、效力待定 D、可撤销3、如果甲公司向乙公司预付货款，那么合同效力如何？（）A、无效 B、有效 C、效力待定 D、可撤销4、如果甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，那么合同效力如何？（）A、无效 B、有效 C、效力待定 D、可撤销,（三）不定项选择题5、乙公司以合同订立存在欺诈情事为由主张撤销，那么合同效力如何？（）A、无效 B、有效C、效力待定 D、可撤销6、如果乙公司与丙公司另行签订合同，将奶粉售于丙公司，并已经将奶粉交付给了丙公司。甲公司要求乙公司交付奶粉，遭到乙公司的拒绝。下列选项中错误的是（）。A、甲公司可以要求丙公司返还奶粉B、甲公司可以要求乙公司承担违约责任C、甲公司可以要求乙公司承担缔约过失责任D、甲公司可以撤销与乙公司之间的合同,1、D2、B3、B4、B5、B6、ACD,
