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1、第二章 经济法的产生和发展,第一节 经济法的产生（P21）,一、经济法产生上的不同观点（一）资本主义进入垄断阶段以后产生代表人物：日本学者金泽良雄客观条件：资本主义的高度发展，经济集中及垄断主观条件：经济法一词的提出和使用,（二）近代经济法产生于19世纪末，但不否认“市民革命以前的经济法”的存在国家因垄断而干预自由市场，但市民革命以前即已介入市场，因自由市场在古代已有了垄断倾向；古罗马帝国时期，制定出垄断禁止法，市民革命前后的英法等国进一步制定。,市民革命,时间：16401688年，始于1640年议会斗争，资产阶级、新贵族控制下的议会要求限制王权，英国资产阶级革命开始。根本原因：斯图亚特王朝的
2、封建专制统治严重阻碍资本主义发展，阶级矛盾激化。任务：推翻封建专制统治，发展资本主义。领导阶级：资产阶级和新贵族。代表人物：克伦威尔。革命主力：农民、手工业者与城市贫民。结果：确立了君主立宪制的资产阶级专政。,（三）随着国家与法律的产生而产生，垄断资本主义阶段形成一个新的法律部门（四）作为一个新的法律部门产生于古代社会,二、在经济法产生问题上不同观点的分析（一）经济法产生的含义（P23）经济法律规范（通过国家的立法机关制定的或者认可的，用以指导，约束人们行为的一种行为规范）的产生?:在经济法形成为“一个新的法律部门”以前的古代社会，“经济法就有了”。但在“奴隶制与封建制社会，它是包括在诸法合体
3、的法律之中的”。,经济法律（拥有立法权的国家权力机关依照立法程序制定的规范性文件）的制定？:经济法的产生，就是在经济领域出现了“新的法律现象”-德国1915年关于限制契约最高价格的公告;1916年确保国民粮食战时措施令;1918年战时经济复兴令;1919年煤炭经济法碳酸钾经济法等 经济法部门（根据一定的标准和原则划分的同类法律规范的总和）的形成？:经济法的产生决定于调整特定经济关系的法律规范达到相当多的数量，从而形成为独立的法的部门,（二）关于产生的时间和历史背景1、产生于资本主义垄断阶段。历史背景有三：一是资本主义从自由资本主义阶段发展到了垄断资本主义阶段；二是改变了“诸法合体”的形式，制定
4、了一系列相关的法律，如美国的谢尔曼法(1890年)、德国的反不正当竞争法(1896年)、确保国民粮食战时措施令(1916年)等；三是“经济法”这一概念的提出和使用，经济法学说的形成并在相当程度上被学界和社会所接受。,2、产生于古代社会：经济法是生产力与生产关系、经济基础与上层建筑矛盾运动的必然产物，不能把“经济法”概念的提出和使用以及人们是否承认经济法为独立的法的部门作为经济法产生所必备的条件。,第二节 经济法的发展（P24）,经济法在各个时期的兴起资本主义的巩固和形成期：重商主义：欧洲国家从中世纪向现代过渡这一特定历史时期的商业资本的意识形态，对金银的强烈要求和争取是重商主义理论的核心和其政
5、策的出发点，认为金银是财富的惟一形态，是衡量国家富裕程度的惟一尺度。因此，重商主义追求贸易顺差。颁布了国家干预经济的法律,资本主义自由时期：重农学派的“自由放任主义”削弱了国家对干预经济反谷物法协会：工业革命前，英国政府根据重商主义理论实行了禁止进口、鼓励出口的保护关税政策，对于谷物出口实行免税，并予以奖励。其目的是保证地主阶级的高额利润。1815年议会制定的谷物法规定，当国内谷物价格低于每夸特80先令时，禁止国外廉价谷物进口，以保持国内市场谷物高价为目的的谷物法严重损害了新兴的工业资产阶级的利益。所以，新兴的工业资产阶级便以争取自由贸易、废除谷物法为口号，掀起一场运动，旨在改变政府的经济政策
6、。重农学派是十八世纪5070年代的法国资产阶级古典政治经济学学派。它视农业为财富的唯一来源和社会一切收入的基础，认为保障财产权利和个人经济自由是社会繁荣的必要因素。,垄断资本主义时期：凯恩斯的国家积极干预政策凯恩斯主义产生于20世纪二三十年代的英国，20世纪30年代大危机给资本主义世界带来了沉重的打击，自由放任的经济理论已经过时，资本主义国家需要新的经济学说指导它们摆脱危机，凯恩斯主义就是在这种情况下应运而生的。之所以称“凯恩斯主义”，主要是因为凯恩斯在其就业、利息与货币通论一书中建立了“有效需求”的理论，对国家干预主义作了最为系统而有力的论证。,一、前资本主义国家经济法(一)前资本主义国家经
7、济法的内容1关于土地管理的法律规定公元前18世纪，巴比伦汉谟拉比法典：土地的国家所有权和土地的法律保护作出了规定。我国,“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣”，土地国有。,2关于农业管理的法律规定 汉谟拉比法典：农田水利保护：“倘自由民怠于巩固其田之堤堰，自由民应赔偿其所毁坏之谷物”产品分配：园艺师租生地种植枣树，培植果园的前四年不交租，从第五年起与园主平分收获；园艺师租现成果园经营，其收获园艺师得13，园主得23。,3关于商业管理的法律规定汉谟拉比法典：对行销获利和运输风险等项作出了规定，严加处理欺诈，重罚抬高价格的行为。在我国奴隶制后期，开始设置管理市场的官吏。“大市曰质，小市曰剂。”
8、“大市，人民马牛之属，用长券；小市，兵器珍异之物，用短券。”言两书一札，同而别之者，谓前后作二券，中央破之，两家各得其一。“听卖买以质剂者。质剂谓券书。有人争市事者，则以质剂听之”,4关于质量管理的法律规定汉谟拉比法典：房屋倒塌压死人，船漏水而沉没，要依法惩处；酒中掺水的，要受重罚。5关于财政税收的法律规定夏朝开始，有征收贡赋的制度。“自虞夏时，贡赋备矣。”公田收入交国家，私田收入归自己。,反应奴隶主和封建主阶级意志公开维护等级特权协调本国经济运行主要运用直接手段经济法律规范以“诸法合体”为主要的表现形式,二、资本主义国家经济法（P29）反映资产阶级意志形式上平等实质不平等协调本国经济运行以间
9、接手段为主经济法律规范以单行经济法律法规为表现形式,三、社会主义国家经济法（P32）体现以工人阶级为指导的全国人民意志注重事实上的平等，最终达到共同富裕协调本国经济运行从直接手段为主转为间接手段为主经济法律规范以单行经济法律法规为表现形式,第三节 经济法产生原因分析,市场经济优势：经济利益的刺激性调动人们的积极性和创造性，促进生产技术、生产组织和产品结构的不断创新;市场决策的灵活性对供求的变化及时作出灵活有效的反应，较快地实现供需平衡，减少资源的浪费，提高决策的效率;市场经济的良性运行还有利于避免和减少直接行政控制下的低效和腐败等。（计划经济）市场自身局限性：“市场失灵”,经济法产生原因分析,
10、一、市场失灵的一般分析（一）市场失灵的含义帕累托最优：在不减少一方福利的情况下，就不可能增加另外一方的福利帕累托改进：不减少一方的福利，通过改变现有的资源配置而提高另一方的福利。资源闲置或市场失效。,经济法产生原因分析,(二)市场失灵的表现1、自由放任的竞争必然会走向自己的反面-垄断生产成本水平差异市场主体在市场的竞争中处于不同地位处于有利形势的企业逐渐占据垄断地位。规模经济效益目的联合、合并、兼并垄断，政府充当公益人，对市场主体的竞争予以适当的引导、限制，如制定反垄断法或反托拉斯法、价格管制、控制垄断程度等。,2、市场不能保持国民经济的综合平衡和稳定协调发展市场调节的自发性和盲目性：市场主体
11、在激烈的竞争中，为了谋求最大的利润，往往把资金投向周期短、收效快、风险小的产业，导致产业结构不合理,粮食生产、牲畜养殖等生产周期较长的产业部门更典型.个人理性可能导致集体的非理性行为：通货膨胀时，理性个人增加支出购买商品集体的非理性选择：维持乃至加剧通货膨胀；同样，经济萧条时，个体的理性选择减少支出而导致集体的非理性行为维持乃至加剧经济萧条。周期性的经济波动和经济总量的失衡；,需要政府运用计划，利用财政、货币、信贷、汇率、优惠、制裁等政策措施。经济杠杆和法律手段，特别是采取“相机抉择”的宏观调节政策，同时通过制定发展战略、发展计划和产业政策，对若干重要领域进行投资来引导生产力的合理布局，优化产
12、业结构，保持宏观经济稳定与经济总量平衡。,经济法产生原因分析,3、市场机制无法补偿和纠正经济外在效应单个的生产决策或消费决策直接地影响了他人的生产或消费，其过程不是通过市场机制即交易本身。意味着有些市场主体可以无偿地取得外部经济性，而有些当事人蒙受外部不经济性造成的损失却得不到补偿。前者常见于经济生活中的“搭便车”现象，即消费公共教育、公用基础设施、国防建设等公共产品而不分担其成本.后者主要体现为环境问题如工厂排放污染物会对附近居民或者企业造成损失，对自然资源的掠夺性开采和对生态环境的严重破坏以及司空见惯的随处抽烟等。,一般不可能通过市场价格表现出来，当然也就无法通过市场交换的途径加以纠正。意
13、识形态信念和道德教育能够使之弱化，但作用毕竟有限。经济学家将解决外部性的方法主要分为私人解决和政府介入两大途径。私人解决的方式有道德约束、慈善行为、利益各方签订合约等。例如，由于蜜蜂授粉使苹果增产，养蜂人就可与苹果园主签订合约按一定比例分享增产收益，或与苹果园主合并为一个企业，成为最典型的外部性内部化。国家税收或补贴政策或行政管制如特定的排污标准及征收污染费以及在公共场所不准吸烟等规定，使外部效应内在化，最大限度地减轻经济发展和市场化过程的外在效应，保护自然资源和生态环境。,4、市场机制无力于组织与实现公共产品的供给公共产品：非排它性；非对抗性。公共设施、环境保护、文化科学教育、医药、卫生、外
14、交、国防等。供给一经形成，无法排斥不为其付费的消费者，产生“搭便车者”人人坐享其成缺乏必要的公共产品，不能适应社会经济的客观需要，大大降低社会资源配置的效率。政府以社会管理者的身份组织和实现公共产品的供给，并对其使用进行监管。,5、市场分配机制会造成收入分配不公和贫富两极分化等价交换、公平竞争+各地区、各部门（行业）、各单位发展的不平衡以及各人的自然禀赋、教养素质及其所处社会骤条件的不同，造成其收入水平的差别=事实上的不平等强者愈强，弱者愈弱。（中国贫富差距 两极分化严重）市场调节本身不能保障充分就业，而失业现象更加剧了贫富悬殊，众多的贫困者导致社会总消费的不足，从而市场难以发育等等。过度的贫
15、富分化削弱社会的内聚力，培养了不公正：激烈的政治、社会和经济的变动”；民族矛盾的激化。,美国著名的企业管理咨询公司波士顿咨询公司发布2006全球财富报告显示，中国大陆共有豪富家庭150万个，而这些家庭占全国总财富的70%，社会分配不公成了我国目前严重的社会问题。既有机会分配的不公，也有资源分配的不公，这些社会分配不公是社会不公平竞争的结果。在改革的过程中，部分首先致富的家庭通过贪污、侵吞国家财产；或是通过破坏社会坏境和偷税漏税等违法乱纪行为致富；或是靠权力寻租、巧取豪夺、残酷剥削而发富。,胡润研究院发布的中国富豪特别报告显示,胡润百富榜发榜12年共有24名“问题富豪”落马，行贿、资本市场相关问
16、题和诈骗是富豪出问题的三大主因。要杜绝以上不法致富行为，实现社会公平分配，是不可能通过市场机制的调整现实的，而是需要政府通过完善相关的法律法规，创造公平的竞争平台，使市场主体通过合法途径致富。如通过完善财税法律制度，建立社会保障体系，达到社会公平分配。,经济法产生原因分析,6、信息不对称交易双方所掌握的信息在数量和质量上存在差异。一般而言，卖家比买家拥有更多关于交易物品的信息，但相反的情况也可能存在。前者例子可见于二手车的买卖，卖主对该卖出的车辆比买方了解。后者例子比如医疗保险，买方通常拥有更多信息,生产经营者利用消费信息不对称侵害消费者权益；上市公司，由于投资者对公司的经营管理资讯较管理经营
17、者处于信息不对称状态为克服信息不对称对消费者和投资者权益的侵害，多数国家都通过立法建立信息公开制度。,7、市场不能自发界定市场主体的产权边界和利益分界，实现经济秩序。以谋求自我利益最大化为目标的市场主体，在广泛竞争中，产生利益矛盾和冲突是不可避免的，而当事人自己以及市场本身不具备划分市场主体产权边界和利益界限的机制，更不具备化解冲突的能力。以社会公共权力为后盾的政府充当仲裁人，设定体现和保障市场原则的“游戏规划”，即以政策或法律的形式明晰界定和保护产权关系的不同利益主体的权利，保证市场交易的效率和公正性。,市场竞争优胜劣汰的残酷性容易诱发人们铤而走险，产生非法侵犯他人权益的犯罪行为，扰乱社会经
18、济生活秩序。只有政府运用国家暴力作后盾才能防止和打击经济领域的违法犯罪行为，如通过资格认定、行政许可等制度预防经济违法犯罪的发生，并严格依法查处经济违法犯罪行为，确保市场机制运行的基本秩序及市场主体的合法权益不受侵犯。,经济法产生原因分析,二、政府失灵决定了政府干预必须适度、有效,政府失灵一方面表现为政府的无效干预，不能够弥补“市场失灵”维持市场机制正常运行的合理需要。比如对生态环境的保护不力缺乏保护公平竞争的法律法规和措施，对基础设施、公共产品投资不足；另一方面，则表现为政府的过度干预。比如不合理的限制性规章制度过多过细，公共产品生产的比重过大，公共设施超前过度；对各种政策工具选择及搭配不适
19、当，过多地运用行政指令性手段干预市场内部运行秩序，结果非但不能纠正市场失灵，反而抑制了市场机制的正常运作。,经济法产生原因分析,1、政府干预的公正性并非必然。“金元”政治现代代议制弊端：取悦选民，争取连任利益派别的客观存在：劳动合同法为例追逐私利 刑诉法修改：,经济法产生原因分析,2、政府某些干预行为的效率较低。首先，干预不以直接盈利为目的。政府为弥补市场失灵而直接干预的领域往往是投资大、收益慢且少的公共产品，其供给一般是以非价格为特征的，政府不能通过明确价格的交换从供给对象那里直接收取费用，而主要是依靠财政支出维持其生产和经营，很难计较成本，因此缺乏降低成本提高效益的直接利益驱动。,其次，政
20、府干预还具有垄断性。政府所处的“某些迫切需要的公共产品（例如国防、警察、消防、公路）的垄断供给者的地位”决定着只有政府才拥有从外部对市场的整体运行进行干预或调控的职能和权力。这种没有竞争的垄断极易使政府丧失对效率、效益的追求。最后，政府干预还需要具有高度的协调性。政府实施调控的组织体系是由政府众多机构或部门构成的，这些机构部门间的职权划分、协调配合、部门观点，都影响着调控体系的运转效率。,鹤壁市的郭先生与同事在该市新区贸易区点了元的烤羊肉串，只吃了一口就不想再吃了，觉得这些烤羊肉串用的不是真正的羊肉。他家过年时杀过羊，也烤过羊肉，吃起来和现在的感觉完全不一样。吃的烤羊肉串不是羊肉，不少市民表示
21、对此也知情。记者就此事联系了个相关部门。工商部门所在的投诉中心的工作人员表示，他们无法辨别小摊上的羊肉是不是真羊肉，这种事应该由畜牧局或质量技术监督局负责。记者随后找到畜牧局，该局检测中心的工作人员称，他们从来没有做过烤羊肉串的鉴定，也做不了。质量技术监督部门的工作人员也表示，像这种不是工厂加工出来的肉类食品属于小食品，属卫生部门管。该市卫生局监督科的工作人员却说，羊肉的真假并不是羊肉坏不坏、有没有病菌的问题，不属于卫生的问题，他们也管不了。,经济法产生原因分析,3、政府干预易引发政府规模的膨胀。阿道夫瓦格纳：政府就其本性而言，有一种天然的扩张倾向，特别是其干预社会经济活动的公共部门在数量上和
22、重要性上都具有一种内在的扩大趋势-公共活动递增的瓦格纳定律。1978年以来，全国税收总的供养人员规模达6700万人，占总人口的507，全国每1972人就缴税缴费供养1人。2007年，税费供养的党政事业在编和临编人员的工资、退休、医疗、公招、公车、公出、办公等费用，支出为29425亿元，加上党政事业投资支出，共计支出为37530亿元。养人太多就要高税费，2007和2008年中国中央与地方政府的预算收入分别为5132178亿元和613169亿元，分别占当年GDP的1995和2039。铁岭市“最牛政府机构”20个副秘书长,经济法产生原因分析,4、政府干预为寻租行为的产生提供了可能性。寻租：个人或团体
23、为了争取自身经济利益而对政府决策或政府施加影响，以争取有利于自身的再分配的一种非生产性活动（不增加任何社会财富和福利）。如企业通过合法特别是非法的形式向政府争取优惠特惠，通过寻求政府对现有干预政策的改变而获得政府特许或其他政治庇护，垄断性地使用某种市场紧缺物资等。大权在握的政府官员极有可能“受非法提供的金钱或其他报酬引诱，做出有利于提供报酬的人从而损害公众和公众利益的行为”。其主要危害在于“不仅使生产经营者提高经济效率的动力消失，而且还极易导致整个经济的资源大量地耗费于寻租活动，并且通过贿赂和宗派活动增大经济中的交易费用。,根据19992003年最高检察院与最高法院报告等相关数据：中国普通民众
24、犯罪率为1/400；国家机关人员犯罪率为1/200；司法机关人员犯罪率为1.5/100。这个结果显示，国家工作人员犯罪率比普通民众的犯罪率高1倍；职在惩治犯罪的司法人员的犯罪率则是普通民众的6倍。根据2005年3月“两会”上的“两高报告”，国家工作人员与司法人员两个群体不仅犯罪率高，以倍数远高于普通民众犯罪率；并且增幅迅猛，分别高出普通民众群体8.3个百分点和3.8个百分点。两组数据以无可辩驳的事实证明：国家工作人员与司法人员，不仅是现阶段高发性犯罪群体，亦是未来具有确定性的最危险、最需要防范的犯罪群体。,据2010年月日云南信息报报道，国内著名反腐专家、中央党校教授林喆就裸官现象谈了自己的感
25、受。他说，现在讲的裸官，主要是指配偶和子女都在海外，自己只身在国内做官。从媒体曝光的情况看，从年到年，我们现在有万官员配偶和子女在国外定居。扬子晚报：畸高物流费用隐含多少权力寻租_360P,2001年，能源巨擘安然公司轰然倒闭。据报道，在1989年至2001年期间，71位参议员和187位众议员收受了安然公司的政治资助。安然股份的持有者包括布什政府的核心人物国防部长拉姆斯菲尔德，总统高级顾问卡尔罗夫。布什政府的一些高级官员还曾在安然公司担任一些顾问职务。安然的总裁肯尼思莱一直是布什的好朋友。布什竞选得克萨斯州长的时候，安然为他提供了不下50万美元的竞选资金。布什竞选总统时，安然公司又拨出一架喷气
26、机供布什使用。自1999年以来，安然公司一共为布什和共和党提供了超过200万美元的政治经费。布什当上总统之后，安然总裁莱作为布什过渡小组的成员，参与了联邦能源规则委员会成员的面试工作。副总统切尼在制定新的能源政策之前，更是专门会见了莱和其他安然公司的要员。,经济法产生原因分析,5、政府失灵还常源于政府决策的失误。政府对社会经济活动的干预，涉及面很广、错综复杂。正确的决策必须以充分可靠的信息为依据。但这种信息是在无数分散的个体行为者之间发生和传递，政府很难完全占有，加之现代社会化市场经济活动的复杂性和多变性，增加了政府对信息的全面掌握和分析处理的难度。此种情况很容易导致政府决策的失误，并必然对市
27、场经济的运作产生难以挽回的负面影响。,正确的决策还需要决策者具备很高的素质。政府进行宏观调控，必须基于对市场运行状况的准确判断，制定调控政策，采取必要手段，这在实践中是有相当难度的。即使判断准确，政策工具选择和搭配适当，于预力度也很难确定。而于预不足与干预过度，均会造成“政府失灵”。而现实中的政府官员很多并不具备上述决策素质和能力，这必然影响政府于预的效率和效果。,阿斯旺水坝，建设历时10年，耗资9亿美元。这座世界第二大人工湖使埃及的粮食基本自给自足。但是，阿斯旺水坝的建设却产生了一系列无法挽回的影响：严重威胁到岸边的历史文物，联合国教科文组织为此发动了一连串救援活动，但仍有非常珍贵的文化遗产
28、惨遭灭顶。由于大坝设计的时候对环境保护的认识不足，大坝建成后在对埃及的经济起了推动作用的同时也对生态环境造成了破坏。水坝使下游丧失了大量富有养料的泥沙沃土。由于失去了泥沙沃土，尼罗河河谷和三角洲的土地开始盐碱化，肥力也丧失殆尽。现在，埃及是世界上最依赖化肥的国家。水坝严重扰乱了尼罗河的水文。原先富有营养的泥沙沃土沿着尼罗河冲进地中海，养活了在尼罗河入海处产卵的沙丁鱼。现在沙丁鱼已经绝迹了。建坝以后下游地区开始蔓延血吸虫病，变成了血吸虫病的高发区。阿斯旺水坝已经成为世界上最失败的水利工程之一。,清水河县“新区”：耗资亿元建新城却成烂尾楼地沟油横行 监管视频链接地沟油横行 监管失职.flv失职,被
29、珠海市列为一号“政绩工程”、曾经号称“全国最大最先进最新潮”的珠海机场“仅基建拖欠就达17亿元”，该机场建成后每月客流量四五万人次，只相当于广州白云机场一天的客流量。机场设计客流量是年万人次，2000年只有万人次，利用率不过。,三、经济法产生的法学和社会学基础,古典自然法学派到社会学派的转变德国耶林（18181892），法律应代表社会利益对私人经济进行必要的干预。美国庞德（18701964），20世纪的法应是社会化的法律，一方面促进个人主动精神，另一方面实现社会合作。,问题的产生：,自由资本主义时期,垄断资本主义时期,私权绝对,私权限制,私权的滥用,社会经济的无序,要求限制私权,为公共目的在正
30、当的补偿下限制财产的支配权,（1）,自由资本主义时期,垄断资本主义时期,契约自由,契约限制,实质的不平等,社会危机,要求对契约自由予以限制,限制经济主体的意思表示,（2）,自由资本主义时期,垄断资本主义时期,自由竞争,规制垄断,生产与资本的集中,垄断,社会危机,对垄断加以限制,（3）,这些变化动摇了资本主义的基石，人们开始反思问题的症结以及解决的出路在于何方。由此而出现了两种路径：,革命,改良,社会主义革命,现代资本主义,自由资本主义时期,垄断资本主义时期,守夜人,社会领导者,对干预私人领域及其谨慎与克制,出于维护公共利益的目的介入私的领域,民商法,经济法等新的法律部门,授权,制约,国家职能的变化,1755年 法国空想社会主义者 摩莱里 自然法典 1843年 法国空想社会主义者 德萨米 公有法典 1865年 法国小资产阶级激进派 蒲鲁东 工人阶级的政治能力经济法概念的雏形 1906年 德国学者 莱特 世界经济年鉴现代经济法的概念和学科即由此出，鉴此，德国被誉为“经济法之母”1919年 德国直接以经济法命名颁布了 煤炭经济法、碳酸钾经济法等 1979年 我国开始使用“经济法”这一概念,
