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1、1,第九章 国际贸易纠纷的解决,2,1、及时采取紧急措施2、收集审查证据、确定法律准绳3、采取灵活解决办法（9种）,第一节 国际贸易纠纷解决的一般步骤,3,（一）第一步：及时采取紧急补救措施1、可以采取的自力紧急补救措施（1）行使合同履行抗辩权：扣减相应的货款或货物；中止履行，行使中途停运权等。（2）财产保全货物：留置货物、提存货物等。（3）证据保全：对没有采取纸面证据的合同订立、变更、履行证据进行灵活补救等。（4）减损措施：如保护货物、及时清关、及时检验、易腐霉烂货物的及时变卖处理等。（5）及时通知：如不可抗力、迟延催告、发生保险事故、解除合同等。（6）其它：票据丢失的及时挂失、单据丢失的司
2、法宣告无效等。,4,2、可以采取的公力紧急补救措施（1）向法院申请财产保全：（2）向法院申请证据保全：（3）其他措施，如依法申请公安机关扣留或禁止出境等。,5,（二）第二步：以证据为依据，以法律为准绳，对案件结果预测。（收集、审查有关证据，查明适用的法律，初步确定责任的是非和大小。）1、证据的收集、审查（1）准备证据需要准备的证据主要是：合同、来往传真、履行证据、对方违约的证据、自己损失和费用的证据。（2）如何审查证据：我国法院关于民事诉讼证据的若干规定 弥补证据，证据保全。如果不能弥补主要证据的，要采取选择适当的解决方式，不宜采取仲裁或诉讼方式。例如：还欠款2万元。海阳交货、超市收货,6,2
3、、查明适用的法律：（1）合同约定的法律（2）参加国的公约（3）最密切联系地法附：法律如何查询？查询途径：网上查询、书店查询、专业法律途径查询三种。注意我国一般先查询司法解释，然后是法规、法律、规章。3、以证据为依据，以法律为准绳，衡量确定责任的是非和大小。,7,相关链接：适用的法律不同,结果可能相反例1：美国承运人凭记名提单无正本单放货不承担责任案我国某公司诉美国总统轮船公司无正本提单放货纠纷一案，历经海事法院、高级人民法 院和最高人民法院三审其案，一波三折，判决各有分歧。案情是承运人被告美国总统轮船公司（以下简称APL）签发买方为收货人的记名提单。货物运抵目的港新加坡，承运人没有收回正本提单
4、将货物交给买方（提单记名收货人）。原告起诉认为APL无单放货。,8,（三）第三步：综合选择正确的索赔对象和恰当方式1、选择正确的索赔对象例：1997年7月，原告上海某进出口公司的诉讼请求不予支持；由原告承担二审案件受理费共计人民币65712.16元*对海运来讲，称为告人与告船，*产品责任案件中，一般采取侵权索赔比违约索赔更方便。*有时按照买卖法处理不如按照票据法处理更有效等等。2、解决方式的衡量选择从预防的角度看,最好是在国际贸易合同中签订完善的仲裁条款。,9,（1）协商协商协议，最好把履行作为协议的生效条件。,（2）调解 寻找一个适当的调解人是至关重要的。,（3）涉外诉讼*涉外诉讼应该是最后
5、的解决手段。*首要考虑的问题是，法院判决后能否得到执行。（与香港约定在大陆诉讼）,10,受 理 法 院,原告,被告,有无责任 责任大小,判决,11,*起诉前要先明白5W（1）who-以谁的名义去告？（2）whom-要告的是谁？（3）what-告他什么？（4）why-为什么告？（5）where-向哪家法院告？一般国际贸易：人民法院 海运、海运保险、海事：海事法院,12,国内法院如何提起上诉？（1）判决书的上诉期限是送达之日起的15日（涉外当事人为30天）内。（2）提交书面上诉状以及副本。（3）上诉费。,13,（4）国际商事仲裁示范：凡因本合同所发生一切争议，均提交*仲裁委员会按照其仲裁规则提交仲
6、裁，一裁终局。,14,分析方法：1画图 2看合同3查法律,保险公司 承运人 卖方买方（托收行）开证行,提单,保险单,信用证,开证申请书,保险法 海商法,URC522UCP500,买卖法,15,案情申诉人中方（买方）和被诉人德国某公司（卖方）签订了买卖一级盐干绵羊皮的两份订购确认书。交货及价格条件为伊朗霍拉姆沙赫港。到货经中国商检机构、被诉人代表以及德国鞣革研究所检验，确认半数以上的羊皮无使用价值，运输途中没有导致该质变的因素。申诉人提请仲裁，要求赔偿损失。被诉人辩称，发货前，被诉人代表在港口验货，认定羊皮质量良好；货物风险在被诉人于装货港备妥货物通知买方派船装载时转移给申诉人，因此申诉人必须证
7、明羊皮在备妥前存在缺陷；中国商检机构和联邦德国雷特林根鞣革研究所的检验报告不足为凭，因为检验结果是以交货条件为基础的。,案例讨论,16,1、第一步：及时检验2、第二步：预测结果（证据、法律适用）3、第三步：选择解决方式,基本问题：合同不完善，让对方还有借口！,17,1、签订一个好的合同(重点是合同范本的起草)2、建立一套科学管理规范制度（傻瓜式操作）,补充：法律纠纷的预防,18,1、签订一个好的合同(重点是合同范本的起草)（1）谈判前参照完善的格式样本谈判。好处是非常方便，又较为周全。（2）尽量自己提供合同文本。（3）对方提供的合同,防止看不见的条款“影子条款”。可以先拿回去考虑后在签,不要匆
8、忙签字。,19,*如何起草合同？第一步，查询国际货物买卖的各种格式合同文本（如国际商会、贸易协会、国家部门或律师提供），比较选择一种最好的文本做蓝本；第二步，在蓝本的基础上，添加吸纳其他文本的有利条款；第三步，查询合同适用的法律规定，添加法律允许特别约定的有利条款；如风险的转移。第四步，查询相关的仲裁于司法案例，并根据具体情形，修改补充合同文本。,20,起草中注意的问题（1）合同形式与条款方面：合同形式方面：最好约定纸面为准合同条款方面：要重视法律条款。*违约金条款：违约金条款第一不要遗漏，第二要全面，第三幅度可以高,但不要太高因为太高导致条款无效，失去约束力，等于让裁判庭自己决定。*争议解决
9、方式条款：最好约定仲裁条款。条款表述要规范，不能模棱两可造成麻烦。如“凡因本合同所发生的一切争议，均提交中国国际经济贸易仲裁委员会按照其规则裁决。一裁终局，裁决对双方具有法律约束力”。*法律适用条款：尽量避免使用外国法。*善用效力条款：约定合同生效的条件如交付定金后生效。（2）其他方面：重要合同最好请教律师或专家；注意合同的归档管理。,21,举例1：合同没有约定或约定不明确时如何处理？（1）双方协商协议补充；（2）按照合同的相关条款或者交易习惯确定；（3）按照合同适用法律的“替补规定”规定确定；（4）最后以诚实信用原则确定。例如：“客户”,第一部分：进出口贸易部分,22,举例2、事先明白对方违
10、约时如何补救？补救的办法有四大类：1、要求损害赔偿；2、要求继续履行或解除合同；3、其他补救办法。应当根据具体条件联合采取。,23,举例3：事先明白自己违约时有哪些抗辩理由？如：证明不承担违约责任1、合同没有订立2、合同虽然订立但无效3、合同已经变更或撤销4、属于约定或法律规定的免责情形（属于不可抗力或合同履行抗辩权）5、超过诉讼时效或法定索赔期间6、其他不符合法律规定条件的情形如：证明减轻责任抗辩1、对方没有及时通知或采取止损义务等存在过错2、索赔范围超出可预见诉讼范围3、费用或损失超出合理必要范围之内4、损失重复计算，计算方法不合法5、利用损益相抵，扣减赔偿范围可以主张对方补救措施不符合法
11、定条件；对方也有过错，如没有及时通知或止损等6、其他如证据不足等情形,24,例如：1995年8月，山东济南的一家进出口公司与日本大阪的客户签约，向日方出口当年产鲜姜80吨。供货前，该公司向日方提供了前一年的货样，日方表示满意。但当年因收成不好，姜的规格普遍偏小，收购成本上升。由于质量问题比较严重，日方要求退货拒付剩余款。中方公司对日方的索赔要求不作正面回答。最终日方提出仲裁，经仲裁责任完全在中方公司。该笔出口贸易，第一，在订立合同的时候，没有把样品作为参考与价格浮动考虑，出口方在向日方提供去年样品时就已经埋下了一个危机；第二，出口公司应有严格履行合同的诚信，宁可将合同取消，承担一定的赔偿，也不
12、可置合同于不顾而发出与合同规定不符的货物，遭受赔款和毁誉的更大损失，缺乏跟踪管理制度；第三，出口公司面对日方索赔，仍有侥幸心理，不能依法处理；第四，公司的管理缺乏制度防范，处于按照实际经验操作出口的阶段。,第二部分 国际结汇部分,25,举例 以出口商如何保障安全收汇为例。见论文,26,1慎用记名提单2慎用house提单(货代提单,尤其是FOB条件下3最好自家负责安排运输 4我反复讲，告人常常没用。最有效的往往是在适当的港口告船，同时随即扣船杨良宜（香港）,第三部分 国际货物运输部分,27,第四部分 国际代理,1、代理人要严格在代理权限内从事。2、委托人要明确代理权限。,例如：某年7月，业务员小
13、王被某商厦经理委派去采购100台冷暖风机，小王找了好几家没有联系到便购买H公司的100台电风扇，承诺5天内货送到付款，加盖了商厦印章。小王回来后受到经理的责难，以严重失职为由开除了小王。第三天，货物送到后经理提出货款要到9月9号付，H公司同意。9月10号，H公司要货款时，商厦的新经理提出：小王构成无权代理，其签定的合同由小王承担全部责任；原商厦经理、小王现在不是商厦职工，新经理不负责旧债务。拒绝付款。问：（1）商厦是否有权拒绝付款，为什么？（2）本案中应吸取的教训是什么？,28,补充：法律的应用,1、依法办事的理念,（1）“约法三章”（立法）（2）防范人治（人事）冲突。（3）防范性、预见性。提
14、高工作效率，减少错误的发生。,例如：建立出口收汇风险管理的主要制度第一类：建立出口业务指导制度。第二类：建立安全收汇风险管理制度。第三类：建立业务规范制度。,29,2、公司法的风险规避,30,3、代理法的理念,31,4、法律修改的理念,32,5、知识产权法的理念-腾飞的翅膀,指导战略借用他人产权,33,案例讨论1,34,案情：甲厂刊登广告低价转让闲置设备一套，乙厂长因公出国，乙厂副厂长甲厂厂长协商后，用随身携带已加盖公章的空白合同纸填写了合同条款。约定甲厂送货，付款预付70%，余款一个月后付清，乙方在甲方加盖公章后五日内付定金3万元，合同自收到定金后生效。甲方盖章。问：（1）下述哪一种行为为要
15、约（）a、甲厂广告 b、乙厂把填毕的合同交甲方盖章（2）哪一种行为是实施后合同生效（）a、甲厂盖章 b、乙厂付定金后(3)乙厂长从国外打电话告知甲厂，副厂长无权代理，合同无效（）a、正确 b、不正确(4)乙厂长与甲厂长电话协商一致解除合同（）a、不影响损害赔偿 b、甲方无权要求赔偿（5）甲厂委托丙运输公司送货，因丙路与车祸，迟延（）a、乙厂向甲厂索赔 b、乙厂可直接向丙公司索赔(6)甲厂验收认为机器不能按说明书标准运转，乙方（）a、有权中支付余数货款 b、无权中止付余款（7）乙厂某工人操作验收中，一零件飞出致上，受害人（）a、可向甲索赔 b、可向乙索赔 c、a加 b（8）若该设备含甲厂独家受让
16、专利使用权，则（）a、甲厂赔偿转让人 b、乙厂赔偿转让人,35,案例3：中国某贸易公司与法国某公司签订了货物进口热轧卷板共5 000公吨合同。合同签订后，中方开具了信用证，最后装运期为合同规定的2000年6月30日。合同第14条规定，如果卖方不能按合同规定日期交货，买方可有两种补救方法：一是买方可解除合同；二是卖方经买方同意，延期交付货物，对于延期交付部分支付违约金77 500美元。若延期交货，买方可同意给予15天的优惠期。但法方要求又修改了信用证部分条款：货名由“热轧卷板”改为“热轧铁板”；单价上升至313美元/公吨；总额为1 565 000美元。但法方在收到信用证后未能如期交货，中方提起仲
17、裁请求：（1）要求支付合同约定的违约金77 500美元；（2）支付开证费人民币50 000元；（3）支付应得利润1 915 000元人民币。理由是，2000年5月7日，申请人与最终用户签订了购销热轧卷板合同，单价为人民币3 690元/吨，总货款为18 450 000元人民币。但由于被申请人未交货，造成申请人无法履行签订的合同，利润损失为1 915 000元人民币。,36,被申请人辩称，（1）关于合同履行。该合同项下的货物热轧铁板的某国供货商迟迟不能供货，被申请人面临上述难以预料的无法避免的客观困难，向申请人提出延期交货，然而申请人宣布解除合同并提出索赔。因此，被告不能按期交货，并非出于故意。况
18、且，在合同第十一条还规定，若延期交货，买方可同意给予15天的优惠期。即在正常的情况下，即使在7月15日前交货也应视为合同规定的优惠期内交货，因此，被申请人在7月15日前未能交货并不违反合同规定，不存在违约客观情况。（2）关于延期交货的违约金。申请人无权要求支付延期交货的违约金77 500美元。根据合同第14条，如果卖方不能按合同规定日期交货，买方可有两种补救方法：一是买方可解除合同；二是卖方经买方同意，延期交付货物，对于延期交付部分支付违约金。本案合同在实际履行过程中未就延期交货达成一致，实际上申请人选择了第一种补救方法，即解除合同。因此，申请人宣布解除合同后，无权再要求支付延期交货的违约金。
19、（3）关于撤销合同发生的费用。撤销合同对双方都有前期已发生费用的问题，并非只有申请人发生费用，如此产生的费用理应由双方各自承担。（4）关于利润损失。被申请人在开庭审理本案以前，从来不知道申请人曾与其他公司签订过销售本案货物的合同。公约与中国合同法都规定，合同一方当事人对在与另一方订立合同时不能预见的对方的损失不负责任。因此在本案中，被申请人不应赔偿未履行下家销售合同而遭受的利润损失。,37,国际货物买卖合同法1国际公约：如公约的适用范围2国际贸易惯例：国际贸易术语解释通则3有关的国内法：如美国统一商法典合同的订立要约与承诺磋商过程合同内容与形式1合同形式自由与建议2合同条款分商务条款和法律条款
20、合同的效力合同无效原因：不具备约定或法定生效条件合同无效或被撤销的处理：1返还财产2赔偿损失3追缴财产合同的履行义务1约定的义务2法定的义务：法定的强制条款和补充条款违约补救办法是否违约的判断：无过错责任归责原则补救办法：1损害赔偿2继续履行3解除合同：可单方面解除的情形与条件4其他补救措施：禁令、定金等违约责任的免除：约定的免责条款和法定免责情况：1不可抗力2正当履行合同抗辩权合同变更转让终止合同的变更、转让、终止的法律条件与后果,38,民事法律责任 行政法律责任 刑事法律责任 停止侵权、行政处罚：主刑：管制（1年内排除妨碍、警告 拘役（6月内消除影响、罚款 有期徒刑（15年内）赔礼道歉、责令停业 无期徒刑恢复名誉、吊销执照 死刑返还财产、拘留（15天内）附加刑：罚金 赔偿损失、行政处分：警告 没收财产解除合同等 记过、记大过、降级 驱逐出境,39,案例讨论,我方进口钢材，货物到达目的港我方收货时发现钢材严重锈蚀，您该如何处理？请拿出一个解决方案。,40,疑难问题咨询,41,
