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1、西方法律思想史,法学部 周悦丽2015,学什么，怎么学？,两个文化起源：古希腊罗马法律遗产 中世纪基督教法律传统一个思想核心：17-18世纪启蒙思想家们的“古典自然法学” （自然状态说 自然权利说 自然法 社会契约论 分权原则 法治原则 法律平等。）三大法学流派：哲理法学派 分析法学派 历史法学派多元法律思想运动 ：法律与社会 法律与规则 法律与道德 法律与政治,知识架构,逻辑思路,意义,问题在哪里,怎么看待法治？法律和政治的关系？,概说,法治 实践理性 有经有权 日本“大津事件”（1891）（一个“司法独立”的事件让日本一下子步入了近代国家行列。） 大日本帝国宪法（1889年东方的第一部实行
2、三权分离）赋予了法官独立行使职权的地位。 日本刑法（1874年日本国会通过的，已经是现代刑法）第116条：谋杀皇族一律判处死刑。普通杀人罪以结果论，杀死者才判死刑，伤人者没有死刑。,法律和政治的关系两个概念。礼，其政之本与。（礼记） 法律即政治的根本，基础。政治讲立场，法律讲立场吗？,法治的基本内核：两个重心一个基本点,第一个重心是立法，即法律的制定第二个重心是施法，即法律的实施 （包括执法、司法、守法 /法治实施体系、监督体系、保障体系）一个基本点：权力限制/权利保障 （人权 2004宪法修正案 延安城管/观察、分析立场、方法）,第一部分 西方古代法律思想,希腊是什么？神话的故乡，宙斯、雅典
3、娜、阿波罗等西方 众神，都以此为家。,地域,在历史学中，以地中海为中心，一个地理范围而不是一个具体国家，它包括了希腊半岛、爱琴海诸岛、小亚细亚西岸、黑海沿岸、意大利南部以及西西里岛五部分。,古希腊的山地与海湾,特殊的地理条件， 古希腊形成了其特有的文化特征,古希腊 从古希腊奴隶制国家的产生、发展至消亡。 从建立爱琴文明到希腊各城邦被罗马征服。奴隶制国家出现，公元前8-6世纪。 产生时期：梭伦改革公元前594年、克里斯蒂尼改革公元前509年，私有制、阶级、阶级斗争，奴隶制国家得以确立。 发展鼎盛时期：前5-4世纪。希波战争（前492-449），雅典战胜波斯，政治、经济、文化发展，国家制度、法律制
4、度臻于完善。执政官伯利克里 民主政治建设 衰落和希腊化时期：前431-404 伯罗奔尼撒战争，雅典失败。 （公元前338年马其顿国王亚历山大使希腊成为附庸，古希腊国家于前168年为罗马人所灭。）,一、古希腊法律思想的产生背景,城邦 小国寡民希腊人喜欢加入城邦，就像我们归属于某个俱乐部一样，是基于一种同谊情感。民主政治的原型就是从这些小城邦里萌生。但不是代议制民主。奴隶制民主制：直接民主 最高权力机构是全体公民大会 委员会制（集体负责） 陶片放逐法,西方法律思想的重要渊源之一,了解古希腊的法律思想，三个关键词：一是自然主义；二是规范神圣；三是良法善治。（也有说自然主义、理性主义、伦理主义）因为奉
5、行自然主义，所以最早诞生了社会契约论（伊壁鸠鲁，马克思说，他是社会契约论的首创者）；因为是纯粹理性，所以信奉规范神圣，孕育出了对规则、法律的信仰和遵从。也正是在前两者基础上，良法善治的法治观念，最早在古希腊、亚里士多德提出。,正义论，人治与法治之争，城邦的起源论和政体的分类,“希腊三贤”,认识你自己 美德即知识 守法即正义,学生问苏格拉底： 人生是什么？ 他让学生们从一个果园中走过，每人挑选一只最大的苹果，不许走回头路。 大家回来后他问：满意吗？ 学生们说：让我们再选择一次吧，我们要么选早了，后面又有更大的；要么选晚了，漏过最大的。 苏格拉底笑了：这就是人生，人生就是一次次无法重复的选择。,“
6、有思想力的人是万物的尺度”,请看一个他和学生问答的有趣的例子。 学生：苏格拉底，请问什么是善行？ 苏格拉底：盗窃、欺骗、把人当奴隶贩卖，这几种行为是善行还是恶行？ 学生：是恶行。 苏格拉底：欺骗敌人是恶行吗？把俘虏来的敌人卖作奴隶是恶行吗？ 学生：这是善行。不过，我说的是朋友而不是敌人。苏格拉底：照你说，盗窃对朋友是恶行。但是，如果朋友要自杀，你盗窃了他准备用来自杀的工具，这是恶行吗？学生：是善行。 苏格拉底：你说对朋友行骗是恶行，可是，在战争中，军队的统帅为了鼓舞士气，对士兵说，援军就要到了。但实际上并无援军，这种欺骗是恶行吗？ 学生：这是善行。,美德即知识,克雷洛夫寓言故事熊与隐士：有一个
7、栖息于山林的隐士同一头熊成为极要好的朋友。有一天，隐士在林间睡着了，他的朋友熊坐在一旁守护着他，挥舞着巨大的熊掌为他驱赶蚊蝇。有一只苍蝇不停地在隐士头上叮咬，任凭熊怎样驱赶也不离去。熊被激怒丁，拣起一块大石头想狠狠地惩罚这只苍蝇。当这只苍蝇再次落在隐士的头上时，熊举起石头，狠狠地向苍蝇砸了下去,知识的确定性、真理的实践性、道德的可塑性。,赞成贵族制反对民主制。主张专家治国论。,管理者不是那些握有权柄、以势欺人的入，不是那些由民众选举的人，而应该是那些懂得怎样管理的人。比方，一条船，应由熟悉航海的人驾驶；纺羊毛时，妇女应管理男子，因为她们精于此道，而男子则不懂。他还说，最优秀的人是能够胜任自己工
8、作的人。精于农耕便是一个好农夫；精通医术的便是一个良医；精通政治的便是一个优秀的政治家。,守法即正义公民必须遵守法律。凡合乎法律的就是正义的，公正的人就是遵守法律的人。,尊崇理性，否定绝对权威,既然我不能永远活着，那又何必苟且偷生？活着不是目的，好好活着才是。我曾在雅典的统治下过着很好的生活，如今我已准备好接受惩罚。以自己的行为践行了他所主张的服从法律的义务,苏格拉底可说是杀身成仁，他不仅让自己扮演成西方文明史上言论自由和思想自由的第一个殉道者，而且使信奉倍多女神和阿戈拉奥斯神的雅典违反了自己的传统精神和原则：以言论自由著称的一个城市竟对一个除了运用言论自由以外没有犯任何罪行的哲学家起诉、判罪
9、、处死，给雅典的民主玷上了永远洗不清的污点。,贵族制民主制 神法人法,不知道自己的无知，乃是双倍的无知。,师承苏格拉底的问答式法，把回忆已有知识的过程视作教学和启发的过程。反对知识的强制性灌输，提倡通过问答，提出问题，揭露矛盾，进行分析、归纳、综合、判断，最后得出结论。 西方法律思想史上第一个建立体系化的政治法律思想，并有大量著作流传下来的思想家。,柏拉图著作可分为四个部分：第一，早期对苏格拉底观点的阐释；第二，同智者论战中进一步深入阐释苏格拉底的命题并提出自己的思想；第三，主要陈述自己体系化学说的著作；第四，晚年著作。法律思想集中反映 理想国、 政治家篇和法律篇（The Laws）。,柏拉图
10、的经典譬喻：洞穴说直到今天，柏拉图依然是一个哲学核心问题的起点：我们的感官经验是不是真能引导我们走向真实？柏拉图相信，我们在世间的所见所感，只是存在于另一个崇高灵魂界中的完美形体的影子。,法律篇是柏拉图晚年创作的一部重要作品。该书大约成于公元前 360347 年之间，是柏拉图创作的一篇最长的对话体著作，共 12 卷、195 章。该书的中心是法律和国家制度的一些根本问题，还涉及教育、道德、经济、哲学、宗教、文艺、音乐。,法律篇较之于理想国，思想上一个最大的转变或者说对我们今天最具指导意义的是从“人治”即“哲学王之治”转向“法治”。,1.正义观：2.法治的必要性3.研究法律的概念问题4. 立法工作
11、。,5.守法问题。,“在法律服从于其他某种权威，而它自己一无所有的地方，我看，这个国家的崩溃已为时不远了。但如果法律是政府的主人并且政府是它的奴仆，那么形势就充满了希望，人们能够享受众神赐给城市的一切好处”。（法律篇，123页）,1.正义观. 正面反面 “我绝对不同意色拉叙马赫斯那个正义就是强者的利益的说法” 借苏格拉底说 倾向于把正义看做国家和个人的“善德” 每个人都有理性、意志和欲望三种品性，理性是使人获得知识的能力，表现为知识和智慧；意志是使人具有发怒的能力，意志如果接受理性的支配，就表现为勇敢；而欲望是人的冲动要求，如果接受理性的支配，则表现我节制。总之，当理性支配意志和欲望时，人们便
12、获得了正义的德性。 相应地，在一个理想国家当中，应当具备智慧、勇敢、节制和正义四种美德。分别为不同阶级的人所有。 国家起源于分工。效率观点：每个人都做精于一行才能产出最大，因此划分治国者阶级、卫国者阶级、劳动者阶级。“正义就是有自己的东西做自己的事情。”各安其事。,2.法治的必要性。柏拉图认为，如果一个国家的统治者不是哲学家，而短时间内又没有好办法把他变成哲学家，那么法治比人治要好，这时必须重视法治的作用。每个人的品性中都有“较善”和“较恶”两部分，如果“较善”部分占优势，人们据理性行事，正义就有了，用不着法律；但人都有“较恶”的兽性欲望，这种欲望须靠外在的权威约束，法律就是一种外在的行为规则
13、，是公道和正义的标志，当人的行为无法靠自己的“道德正义”进行调整时，就需要靠外在的法律正义进行调整。,3.研究法律的概念问题。柏拉图除了把法律问题同正义、规则等概念相联系以外，还认为理性的命令就是法律，在法律的概念中特别强调理性，认为人类应该有办法仿效“黄金时代”的生活，如传说的那样，在家庭和国家方面，都要服从人类内心中那种永恒的理性的命令。 法律篇中借用一个雅典来客的口说道：“我们应该千方百计模仿传说中克洛诺斯领导下的人民的生活方式，管理我们的公共生活和私人生活协调我们的家庭和城市，顺从我们身上的哪怕是一丁点儿的神的因素，就地理分布范围规定，理性地给予法律的名称。”,4.立法工作。实行法治的
14、重要前提是要做好立法工作，立法的最根本原则是要遵循公正和善德的理念，同时，要求一位立法者在订立法律时，不要只看到一个方面，只看到人的德性中最低下的那一部分；应该看到全部的善德，并按照这些善德来制定出各种法律。即“立法者制定法规时不要仅仅着眼于部分美德，这偏偏又是最微不足道的部分。我们应该说，他的目的是注重美德的整体”。立法应具有三种客观条件：一立法的国家应该是自由的；二该国应该是统一和团结的；三国民应具有理解力，即“一个立法者在制定法典时要着眼于三件事：他为之立法城邦的自由、团结和智慧”。,5.守法问题.人类不仅要有法律，而且更重要的是要遵守法律，全体公民都要依法办事。在柏拉图看来，制定和服从
15、法律，也是服从圣神宙斯，“这是不言而喻的事情”。 在一个较为理想的国家和社会当中，为了克服极端自由和专制，使人们遵守法律，就应树立法律的权威，如果一个国家的法律居于官吏之上并被他们所服从和遵守，这个国家就是正义的，官吏不仅是法律的执行官也是法律的仆人。 特别强调官吏守法立法工作是很重要的事情，可是如果在一个秩序良好的国家安置了一个不称职的官吏去执行那些制定得很好的法律，那么这些法律的价值就被掠夺了。,古典自然法学派的创始人,亚里士多德的三段论 （为什么希腊人教会我们理性思考？） 每一只猫都有四条腿 米利根是一只猫所以，米利根有四条腿。 每一只猫都有四条腿 米利根有四条腿所以，米利根是一只猫 所
16、有猫都是黑色的 米利根是一只猫所以，米利根是黑色的。,他继承并发扬了柏拉图法律思想中关于良法，法与正义等最有优秀的部分，从而也形成了他自己的思想体系，对后世有深远影响。,1.正义观 正义分为三类 （平均正义 分配正义 矫正正义）,2.法治观,人类需要法治的原因,法治的基本要求,3.法治的实践 立法 良法 司法 健全司法机构加强执法 守法 是法治的关键,亚里士多德法治思想的借鉴意义,1.“法律至上”是法治的根本。法律在国家和社会管理活动中具有至高无上的权威，权力应在法律之下。2.立良法是法治的前提。良好的法律本身具有正义性，稳定性和明确性。3.司法独立才能实现司法公正,才能实现法治。4.倡导在全社会的守法，法律应成为人们的普遍信仰。,
