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1、市场主体法律制度,公司法 企业法 企业破产法,1,企业法概述,企业的概念和特征 依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。分类1、按企业的组织形式不同，可以把企业分成独资企业、合伙企业、公司制企业。也可以说是按照责任形式不同来分类。2、按法律地位不同，分为法人企业和 非法人企业,2,第四章 个人独资企业法,3,第一节概述,一、个人独资企业的概念和特点 所谓个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人用其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,4,第一节概述,一、个人独资企业的特点1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业。2、个人独资企
2、业的投资人对企业的债务承担无限责任。 以个人全部财产清偿债务。3、个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活4、个人独资企业是非法人企业。个人独资企业不具有法人资格，无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。,5,第一节概述,二、个人独资企业的权利和义务1、依法纳税2、依法签订劳动合同、缴纳社会保险 加班工资的问题 掌握：平时延长劳动时间150%；休息日200%； 法定节假日300%。,6,第二节个人独资企业的设立,三、个人独资企业的设立个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人，且只能是中国公民。2、有合法的企业名称。 不得使用“有限、有限
3、责任、公司”等字样。3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员。,7,第二节个人独资企业的设立,注意事项：掌握1：分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独 资企业承担，而不是直接由投资人承担。掌握2：个人独资企业存续期间，登记事项发生变更的， 应当办理变更登记。掌握3：个人独资企业的营业执照应当置于企业住所的醒 目位置,8,第三节个人独资企业的投资人及事务管理,四、个人独资企业的投资人及事务管理投资人：具有中国国籍的自然人禁止情况：法律、行政法规规定禁止从事营利活动的人不得作为投资人。如：法官，检察官，国家公务员、商业银行工作人员等。 可以以家庭
4、共有财产出资，一是登记时必须明确注明，二是以家庭共有财产承担无限责任。,9,第三节个人独资企业的投资人及事务管理,个人独资企业的事务管理个人独资企业的投资人可以自行管理企业事务，也可以签订书面合同委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。例：甲为某个人独资企业的投资人，甲委托乙管理个人独资企业的事务，授权委托书中明确规定：如果对外签订5万元以上的合同，必须经投资人甲同意。假如乙与B签订了10万元的合同。如何处理？,10,第三节个人独资企业的投资人及事务管理,个人独资企业的事务管理受托或被聘用的管理人员的禁止行为：简单地
5、说，只要是有损个人独资企业权益的事情，受托和聘用的人员都不能做。注意：未经投资人同意，不得同本企业订立合同或进行交易。,11,第四节个人独资企业的解散和清算,法定解散情形1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者 继承人放弃继承；3、被依法吊销营业执照；4、法律、法规规定的其他情形个人独资企业的清算1、通知和公告债权人。2、确定清算人的方式：由投资人自行清算； 由债权人申请法院指定清算人进行清算。,12,第四节个人独资企业的解散和清算,清偿顺序所欠职工工资社会保险费用；所欠税款；其他债务个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 持续偿债！个人
6、独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,13,第二节个人独资企业法,六、追究刑事责任的两种情况,14,习题,1、下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的是（ ）A个人独资企业是独立的民事主体 B个人独资企业具有法人资格 C个人独资企业的投资人对企业债务承担有限责任 D个人独资企业的投资人可是中国公民，也可以是外国公民 2、下列人员中可以设立独资企业的是（ ）A 检察官 B 警察C 企业退休职工 D 一个10岁的神童3、个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足
7、清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。,15,习题,4、王某决定出资设立小型食品厂,于是说服全家人,用其家庭财产的8万元出资,向工商行政管理部门申请设立登记.在投资人栏目中王某注明为个人财产;企业名称为美多食品公司,工商部门指出其中错误,王某更正后,于2003年2月16日注册登记.企业成立后,王某聘请吴某管理企业,同时规定,吴某对外签订标的额超过2万元以上的合同,需经王某同意.2003年3月2日,吴某未经其同意,以企业的名义向A企业买一批价值2.5万元的劣质货物,同时,吴某在受聘后,一直背着王某从自己与他人合伙开办的一家糖厂购货,从中得利,直到企业解散才被发现.2003年9月,企业发生亏
8、损,欠B公司的债务无力偿还,王某决定解散企业.问1、美多企业为何法律形态的企业？设立中的错误有哪些？ 2、吴某以企业的名义向A企业买劣质货物的行为是否有效？为什么？ 3、吴某从其开办的糖厂购货的行为是否合法？为什么？ 4、美多企业应如何偿还B公司的债务？企业解散后，债权人B尚未得到清偿的债务怎么办？,16,第三节合伙企业法,一、合伙概述概念和特征合伙是二人以上互约出资，经营共同事业。“四共”、无限连带责任、以合伙协议为基础合伙的法律地位合同关系企业形式甲、乙共同出资购买一辆卡车跑运输；并登记为迅驰运输队合伙企业的分类普通合伙：无限责任特殊的普通合伙：特殊情况下个别有限责任有限合伙：无限责任+有
9、限责任,17,第三节合伙企业法,二、普通合伙概念由两个以上的人根据协议，互约出资，共同经营，并对合伙债务承担无限连带责任的社会组织。合伙的成立有两个以上合伙人不限于自然人禁止：国有独资公司、国有企业、上市公司和公益性单位、团体有书面合伙协议有认缴或实际缴付的出资出资形式多样有企业名称和经营场所名称必须表明“普通合伙”字样，不能有“有限责任”、“公司”字样,18,第三节合伙企业法,合伙的财产构成：合伙人的出资+以合伙名义取得的所有收益保全分割的限制：合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以
10、此对抗善意第三人。转让或出质的限制：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其份额时，须经其他合伙人一致同意。内部转让须通知其他合伙人其他合伙人同等条件下的优先购买权，除另有约定出质也须其他合伙人一致同意债权抵消和合伙人的债权人代位权的限制：第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,19,第三节合伙企业法,合伙事务的执行执行人全体合伙人、几名合伙人、合伙负责人合伙企业法第37条：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。甲、乙、丙三人依法成立一合伙组织，推举甲
11、为负责人，乙擅自与丁签订了一份合同，则此合同（）A、对全体合伙人不发生效力B、只有经甲认可后方发生效力C、对全体合伙人发生效力D、须经全体合伙人认可后方发生效力执行人的权利与义务报酬请求权和异议权忠实义务、报告义务、竞业禁止义务、交易禁止义务须全体合伙人一致同意的合伙事务：合伙企业法第31条以及第34条（增、减出资）监督：撤销委托权,20,第三节合伙企业法,合伙损益分配与合伙债务承担合伙损益分配（第33条）按照合伙协议的约定办理合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担合伙协议不得约定将全部利润分配给
12、部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 合伙债务的承担合伙债务是以合伙的名义所欠的一切债务。承担原则（第38条）：对外补充无限连带责任、对内追偿合伙债务与个人债务的清偿合伙财产优先清偿合伙债务、个人财产优先清偿个人债务个人债权人不得行使抵消权和代位权,21,第三节合伙企业法,入伙、退伙入伙存续期间、第三人、取得合伙人资格条件：全体合伙人同意、书面协议效力：与原合伙人权利义务同等，包括对入伙前债务承担无限连带责任退伙存续期间、合伙人、消灭合伙人资格形式：法定（当然）退伙（48）、除名（强制）退伙（49）、自愿（声明）退伙（45、46）效力：资格丧失、退还出资额、连带责任合伙人资格的继承：约定或
13、同意、继承人自愿、具有相关资格且无其他不能成为合伙人的情形即取得资格，否则退还财产份额继承人为无、限制行为能力人，可成为有限合伙人,22,第四十八条 合伙人有下列情形之一的，当然退伙： （一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （二）个人丧失偿债能力； （三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产； （四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； （五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。第四十九条 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： （一）未履行出资义务； （二）因故意或者重大过失
14、给合伙企业造成损失； （三）执行合伙事务时有不正当行为； （四）发生合伙协议约定的事由。 第四十五条 合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： （一）合伙协议约定的退伙事由出现； （二）经全体合伙人一致同意； （三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由； （四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,23,第三节合伙企业法,特殊的普通合伙第五十五条 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。 第五十七条 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙
15、人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。第五十八条 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。第五十九条 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。 执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。,24,第三节合伙企业法,三、有限合伙概念和特征有限责任与无限责任的结合由普通合伙人执行合伙事务设立由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。至少应当有一个普通合伙人。有特殊内容的合伙协议名称中应当标明“有限合伙”字样 有限合伙人可以用
16、货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。 有限合伙人要按期足额缴纳出资，否则负补缴义务,25,第三节合伙企业法,事务执行表见合伙：第七十六条 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。 利润分配第六十九条 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人特有权利与特殊规定无竞业禁止义务和交易禁止义务可将财产出质或按约定转让财产入伙与退伙：强调有限责任丧失行为能力不为退伙事由；继承人可取得有限合伙人资格有限与普通合伙人的转变：一致同意解散与转变,26,第三
17、节合伙企业法,四、合伙的解散与清算解散：终止事由：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。后果：清算清算合伙人对合伙债务的承担：不再有期限限制,27,习题,张三、李四、王五三人合伙办了一水果批发合伙企业，各出资5万元，协议约定李四负责管理合伙企业。1996年1月10日，王五以合伙企业名义向银行借款20万，借到之后，李四向银行说明王五没有管理权，他们不承担还款责任，同年
18、2月10日，李四向邹某果园进购一批苹果，价值5万，结果亏损3万，尚欠果园2万元货款。吴某系张三的好友，表示愿意出资10万加入合伙，其他人均同意。吴某于1996年7月2日加入，同年10月3日，李四要求退伙，其他人均同意。王五以个人名义向王六借款5万，到期未能还款，王六要求自己做合伙人，王五退出，但张三不同意。1997年2月5日，合伙企业解散。不久银行和果园追债，王六则一直向王五追债，问：如何处理？,28,第四节外商投资企业,一、概述掌握：外商私人直接投资；是中国的企业。二、种类中外合资（股权式）、中外合作（契约式）、外商独资（外资）、中外合资股份有限公司。三、外商投资企业的权利和义务。5、外汇收
19、入使用权。外商投资企业有权按照法律规定使用外汇收入。外国投资者对依照法律规定和合同约定分配的利润、其他合法收入以及企业终止时分得的资金可以依法汇往国外。企业的外籍职工的工资收入和其他合法收入，依法交纳个人所得税后，可以汇往国外。,29,第四节外商投资企业,四、外商投资企业的投资项目禁止外商投资项目：1、危害国家安全或者损害社会公共利益的；2、对环境造成污染损害、破坏自然资源或者损害人体健康的；3、占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；4、危害军事设施安全和使用效能的；5、运用我国特有工艺或者技术生产产品的五、外商投资企业的出资方式、比例及期限（一）出资方式1、现金：外国出资者只能用外币出资
20、。经过批准可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。,30,第四节外商投资企业,2、实物出资：中外投资者用实物出资时，其作价由双方协商，也可以共同聘请第三者评定。作为出资的实物，必须是自己所有的、且未设定任何担保物权的实物。任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为出资，也不得以企业或者投资他方的财产和权益为其出资担保。外方出资的机器设备或其他物料必须报审批机关批准，条件： （1）为企业生产所必需；（2）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。3、场地使用权。中方投资者以场地使用权出资的，其作价金额应与取得同类场
21、地使用权所应交纳的使用费相同。4、工业产权、专业技术出资。必须是自己所有的、未设定担保的。作价由双方协商确定，或者共同聘请的第三方评定。,31,第四节外商投资企业,（二）外商投资企业的出资比例合资企业，外方出资一般不低于25%。合作企业，具备法人资格，外方出资一般不得低于25%；不具备法人资格的，外方出资由国务院外经贸主管部门规定。外商投资企业，外方出资比例低于25%的，设立程序并无不同，但在批准证书和营业执照上应当标明外资比例低于25%，并不得享受合营企业的优惠待遇。（三）外商投资企业的出资期限一次付清的：投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清。,32,第四节外商投资企业,分期付款的：
22、第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应在营业执照签发之日起3个月/90天内缴清。最后一期出资至迟应当在营业执照签发之日起3年内缴清中外合作经营企业的出资依双方合作协议如果各方不能在规定的期限内缴付出资，视同外商投资企业自动解散，批准证书自动失效。合资经营企业，一方不能缴清的，守约方应当催告违约方在1个月内缴清，逾期不缴的，视同自动退出外商投资企业，守约方可以要求其承担赔偿责任。守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散企业或另找合作者。,33,第四节外商投资企业,六、中外合资经营企业指中国合营者和外国合营者依据中国法律，在中国境内共同投资、共同经营，按照投资比例分配利润和分担风
23、险的有限责任公司。中国合营者必须是中国公司、企业和其他经济组织。外国合营者除了是外国公司、企业或其他经济组织之外，还可以是外国个人，也包括港、澳、台地区的公司、企业或其他经济组织和个人。组织形式：有限责任公司法律地位：中国法人资格中外合资经营企业的设立设立的程序:3个月内批准,34,第四节外商投资企业,中外合资经营企业的注册资本和投资总额在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例不能低于25 。投资总额不限于股东出资，一般包括企业的注册资本和企业借款。法律规定了注册资本与投资总额的比例，而且注册资本占投资总额的比例随着投资总额增加而逐渐减小。七、中外合作经营企业中外合作经营企业，是指中国合作
24、者与外国合作者依据中国法律在中国境内设立的，按照合作合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。,35,第四节外商投资企业,组织形式和法律地位最大特征：契约式企业。所谓“契约式”就是出资者依据合作合同的约定确定其权利。一是具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司；二是不具有法人资格的合作企业，其组织形式为合伙企业。与合资企业的区别合营方式不同组织形式不同能否提前回收投资不同经营管理机构不同利润分配方式不同,36,第四节外商投资企业,设立:45天批准组织机构董事会制联合管理制委托第三人经营管理制先行收回投资的规定条件：在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所
25、有的方式：扩大收益分配比例和税前回收,37,第四节外商投资企业,八、外资企业法外资企业是指依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。外资企业不同于外国企业和外国企业分支机构具有法人资格的外资企业。其组织形式为有限责任公司不具有法人资格的外资企业。其组织形式为合伙企业或者独资企业设立:90天批准出资方式与期限外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。,38,习题,1、某中外合资
26、经营企业的注册资本为500万美元，其中外国合营者认缴出资额为300万美元，中国合营者认缴出资额为200万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（ ）万美元。A. 45 B. 60 C. 75 D. 100 2、根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是()（2005单选）A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格 3、中外合资经营企业的投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。,39,第一节 概述,二、合伙企业的特征（与公司相区别） 无法人资格的营利性经济组织； 普通合伙人对企业债务承担无限连带清偿责任（原因主要是资本门槛低、公共积累少）； 设立及内部管理以合伙协议为基础； 合伙人共同出资、共同经营、 共享收益、共担风险（四共）。,40,第二节 普通合伙企业的设立,一、普通合伙企业的设立设立条件 两人以上（有所限制） 合伙协议（书面形式） 实缴出资（形式多样） 名称场所（合法登记）设立程序：申请书、协议书、身份文件等,41,
