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1、试论倾斜保护原则 摘要：倾斜保护原则作为劳动法的基本原则，体现在劳动法的各项基本制度之中，对维护劳动者的合法权益，平衡劳资双方的权益，都有着不可替代的作用和意义。那么，倾斜保护劳动者原则究竟在立法中有何体现呢？在劳动合同中的贯彻会不会与民法合同中的意思自治原则相冲突？笔者试图从以上方面入手，剖析现行法律的规定，论述倾斜保护原则的必要性和可操作性。 关键词：倾斜保护；劳动者；用人单位；劳动合同 倾斜保护原则是指劳动法倾斜保护劳动者合法权益。该原则源于制定法规范。劳动法和劳动合同法第一条都明确规定“保护劳动者的合法权益”。倾斜保护原则作为劳动法制度构建基础，彰显了劳动法的价值取向，为人们理解和适用
2、劳动法律规范提供了价值指引。 倾斜保护劳动者原则和公平平等原则有着异曲同工之妙。 倾斜保护劳动者原则包含两个方面的内容，一是在劳动者和用人单位之间，倾斜保护劳动者的合法权益；1二是在一般劳动者与特殊劳动者之间，倾斜保护特殊劳动者的权益。如妇女、未成年劳动者以及残疾人劳动者在工作岗位、工作时间以及劳动条件等方面享有的保障要优于一般劳动者。 我国劳动法规定，订立劳动合同应当遵循平等自愿，协商一致的原则。这表明劳动合同在形式上是平等主体之间的合同关系，然而，劳动合同的双方当事人在实质上是处于不平等地位的，劳动合同具有形式上的平等性和实质上的不平等性，民法上的抽象平等主体在此只是一件“皇帝的新衣”。针
3、对司法实践中对劳动合同与民事合同关系的一些模糊认识，笔者认为首先必须明确的是，劳动合同不是普通的民事合同，劳动法和劳动合同必须体现出对劳动者倾斜保护的原则和目的。劳动者除了劳动力外一无所有，除了受雇工作外并无他途工作和谋生，处于极端弱势的地位，而用人单位占有生产资料，拥有强大的资本。劳动者在订立合同时其实并没有多少自由，为了获得宝贵的就业机会，对用人单位提出的哪怕是极为苛刻的、侵犯劳动者权益的合同条款，往往也只能勉为其难地接受，在我国目前典型的例子就是用人单位在合同中要求劳动者在合同期满前辞职须支付高昂的违约金。 因此劳动法独立于民法，劳动合同在劳动法范畴内也就被赋予了新的含义。劳动合同尽管也
4、是由合同双方当事人协商签订，也体现为一种合意，但与一般民事合同已有很大区别。为了对处于弱势地位的劳动者给予必要的法律保护，国家对劳动关系进行了很强的干预，相对于民事合同来说，劳动法对劳动合同的内容作了很多强制性规定，同时劳动合同还受集体合同的限制，劳动合同已不能简单地适用合同自由原则。劳动合同的这些特点，使劳动合同独立于民事合同，置于劳动法的范畴。而由于劳动法在性质上可以归属于社会法，因此劳动法也具有了社会性品格，其法理念在相当程度上必须体现社会大众的利益，因此我们不能简单地将劳动合同看作是劳动者与用人单位之间“私的合同”，它有相当多的内容已经超越了意思自治的范畴。 总之，劳动合同的法律属性，
5、应定位为劳动法范畴，劳动合同应适用劳动法的基本原则和法理。而劳动法的基本原则和法理中首要的一条，就是倾斜保护劳动者，故而，劳动合同必须体现出对劳动者倾斜保护的原则和目的。在劳动合同解除中发生关于经济补偿金、违约金和赔偿金的争议这一问题上，也就必须按照倾斜保护劳动者的原则和目的来进行立法和司法。应当说，我国劳动法和相关法规中关于劳动合同解除经济补偿金、违约金和赔偿金的规定虽还很不完善，但也有不少倾斜保护劳动者的规定。而考察其他国家和地区相关法律中关于劳动合同解除经济补偿金、违约金和赔偿金的规定，可以看到，在维护双方合法利益的基础上，其规定着重体现了对劳动者的倾斜保护。 倾斜保护原则作为劳动法的基
6、本原则，深入贯彻到劳动法的基本制度之中，其内容的根本性和效力的贯穿始终性具体体现为： （1）在劳动合同法中，倾斜保护原则主要体现为解雇保护。 合同是当事人双方协商一致的结果，对依法成立的合同，当事人双方必须遵循契约必守原则，实际履行合同约定的义务，不得随意违反合同约定或者解除合同。在合同法中，依法成立且生效的合同对于当事人双方的约束力是对等的。而在劳动合同法中，在劳动合同的解除方面，依法成立且生效的劳动合同对于当事人双方的约束并不对等：对用人单位而言，其解除劳动合同受到严格的限制，如劳动合同法第41条关于经济性裁员的规定，用人单位适用该规定进行裁员，必须符合裁员前提、人数、工会参与、裁减方案审
7、批等数个实体和程序要件。而对于劳动者而言，劳动合同法第37规定，劳动者提前30天以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。单方限制用人单位的解除权是劳动法的倾斜保护原则的具体体现，是对于劳动者的解雇保护。 此外，在劳动合同法.中，倾斜保护原则还较为明显地体现在法律责任的规定方面：劳动合同法第七章法律责任部分共包括16个法律条文，其中除了第95条是关于劳动者行政部门及其工作人员的法律责任，第90条是关于劳动者的法律责任的规定外，其余14个条文全部是关于用人单位的法律责任的规定。 （2）在劳动基准法中，倾斜保护原则主要体现为基准法定。 劳动基准法为政府对劳动条件干预、介入之法，其当事人一方为国家，
8、另一方则为雇主。其根本目的是通过国家的干预和介入，通过法律规范倾斜保护劳动者来设定劳动者与用人单位的意思自治的界限。“劳动保护法原则上是不可自行改变的。”2劳动基准法定是指国家对工资、工时以及休息休假等劳动条件的基准以法律强制规定，其通常包括最低工资制度、最高工时等基准。 （3）在劳动争议调解仲裁法中，倾斜保护原则主要体现为对劳动者权益救济的保障，具体体现为；一是劳动争议仲裁免费制度。对于弱势的劳动者而言，救济成本往往是导致其权益救济不利的重要因素，而其中就包括仲裁费用。二是举证责任倒置。劳动争议调解仲裁法第6条 规定：“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不
9、提供的，应当承担不利后果。”三是有限的一裁终局。劳动争议调解仲裁法第47、48条规定：对于小额（不超过当地月最低工资标准12个月金额）劳动争议案件以及执行国家的劳动标准发生的劳动争议案件，实行仲裁终局。但是，劳动者对该仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日之内向人民法院提起诉讼。实际上，对上述特定案件限制用人单位的诉讼权利，避免了用人单位滥用诉讼权利而妨碍劳动者的权利救济的实现。 总之，倾斜保护原则作为劳动法的一项基本原则，对保护劳动者合法权益，平衡劳动关系双方主体的权利，有着非常关键的作用，我们必须在未来的劳动立法以及修订过程中更完整的加以贯彻，充分发挥其效用。 参考文献： 1林嘉：劳动合同法：突出保护劳动者是对不平等的矫正，载工人日报，2007-05-21 2参见黄越钦：劳动法新论，201页，北京，中国政法大学出版社，2003
