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1、公权力的表现形式及效力 年第 期 法治研究公权力的表现彤式及效力贵立义摘 要:国家机关行使的公权力,其表现形式是法定的,只有符合法定形式,才具有法律效力,在诉讼或仲裁中才能当证据使用。国家机关在行使公权力过程中,不采用法定形式,而是以证明材料、说明书等形式证明某种事实,是不具有法律效力的。这对国家机关,尤其是行政机关依法行政提出了更加严格、严谨的要求。关键词:公权力 法定形式 法律效力在法学理论中.权利和权力是一对相当复杂的 和广大公民利益,因此,权力又具有公益性、公众概念。在英美法学家的著作中.有时是通用的 在我 性。在西方法学家把权利和权力统称为权力的理论国,这两个概念还是有区别的。权利主
2、要是指公民、 中。为了区分权利和权力.就把公民和法人的权利法人和其他组织依照宪法和法律规定应该享有的 称为私权力.把由国家机关行使的权力称为公权某种权益,如我国宪法规定的公民的基本权利.企力。近些年,我国学者为了研究某些社会现象的需业法中规定的企业在生产经营活动中的权利.诉讼 要,也开始使用“公权力”这个概念。本文正是为了法规定的当事人在诉讼中的各项权利等.都称为 便于研究国家机关在行使权力过程中存在的某些“权利”而不称为“权力” “权利”强调公平性、平等问题.才使用公权力这个概念性,且同义务相对应 正如我国宪法所规定的: 根据行使公权力的机关的性质不同.公权力可“任何公民享有宪法和法律规定的
3、权利.同时必须 以分为国家权力机关行使的权力。如立法权、监督履行宪法和法律规定的义务 ”权、公职人员任免权等.还可以分为审判机关的审权力则是指与职务或职责相联系的支配力 如 判权,检察机关的检察权,行政机关的行政审批权、我国宪法规定的“中华人民共和国一切权力属于 行政监察权、行政处罚权、行政强制权、行政执行权人民”。这里的“权力”就是指国家在实现对内对外 等。公权力既然是国家的一种权力.就应该具有法职能过程中的支配力。“权力”强调强制性、服从性,定的表现形式,如人大常委会任命政府组成人员.权力没有同义务相对应的关系.往往是单方面的行 必须有任命书,决定重大问题必须有决议:人民法为。权力受到破坏
4、,就会影响到社会利益、集体利益 院审理案件的最终结果.必须有判决书或裁定书。作者简介:贵立义,东北财经大学法学院教授,大连理工大学特聘教授,硕士生导师。公权力的表现形式及效力其他机关也是如此 定.登记结婚时.必须提交本人的身份证或户籍证近来.在工作中接触了几个案例,均涉及到与 明 而颁发身份证和户籍证明都是公安机关的职行政机关有关的公权力的表现形式及效力问题.使 权.对公民身份的认可是国家的公权力.这种公权笔者颇有所思 力的表现形式就是而且只能是居民身份证,其他案例一:张某去婚姻登记部门办理结婚登记. 任何机关出具的任何形式的证明都不能替代居民工作人员发现该人身份证号码与户口簿上记载的 身份证
5、。因此,婚姻登记机关在办理婚姻登记时,号码有一个数字差错.便拒绝为其办理结婚登记 只认居民身份证而不认其他证明信是完全正确张某找到其居住区的公安派出所.派出所的工作人 的.是行政机关依法行政的具体表现。就第二个案员经审查,认定是身份证号码写错了。于是,派出所 例来说.对一幢建筑物消防是否合格的认定.是国给婚姻登记机关出具了一份加盖印章的证明信.证 家对该建筑消防状况的评价或认可.是国家的公权明户口簿上记载的号码是正确的 张某持派出所的 力。根据消防法的规定,这种公权力的表现形式证明信再次到婚姻登记部门办理登记时.工作人员 应是消防验收意见书,任何个人意见和非格式化以证明信不能代替居民身份证为由
6、.再次拒绝办 的书面证明.都不能替代法定的表现形式 就第三理。无奈.张某只能申请办理新身份证 新身份证办 个案例来说.将集体所有的土地征收为国家所有.出后,张某才办理了结婚登记手续。 必须经政府主管部门依法定程序批准.然后.土地案例二:某证券公司租用某物业公司 余 使用人要取得土地使用权证书,这是国家行使公平方米房屋.开办证券业务大厅。营业期间,证券公 权力的合法表现形式 判定土地使用人是否有合法司发现该楼房没有消防验收合格手续.于是.就以 的土地使用权,除了土地使用权证书不应该有别消防不合格为由提出解除租赁合同 而物业公司认 的文书 所以.人民法院以土地主管部门的一份书为消防合格.不同意解除
7、合同,如果证券公司单方 面证明就认定其具有土地使用权是错误的面解除租赁合同.要承担违约责任.赔偿相应损失。 通过上述案例.笔者认为有下列两个理论问在双方是否同意解除租赁合同发生严重分歧的情 题需要探讨况下.证券公司依据租赁合同中的仲裁条款.向仲一公权力的表现形式问题裁机构申请仲裁 仲裁庭在审理中.被申请人为证 、明出租的楼房消防合格.向仲裁庭提交了两份证公权力的表现形式与公权力的来源有着密切据.一份是人民法院在对本案实行证据保全时法官询问消防局某科长的谈话笔录.该科长在笔录中有 的关系 公权力来自国家。国家在行使对内对外管“消防合格”的字样 另一份是在开庭之后提交的加 理职能的过程中.对社会主
8、体的资格及其某些行为盖消防局印章的证明材料.证明该出租的楼房主体 要予以认可.以维护社会秩序和利益 公权力的表工程消防验收合格 但仲裁庭对这两份证据均未采 现形式有如下两个特点:用.认定该出租楼房消防验收合格证据不足 第一.公权力要以法定形式表现出来。公权力不是由国家机关领导人或者国家机关工作人员用案例三:某乡政府所属科技发展中心在对外招商引资中.将一块集体所有的土地征收为国有,申 语言或行为表现出来的。如商标法规定对初步审请报批的手续还没有办完,外商就开始开发利用这 定的商标.若无异议.予以核准注册发给商标注册证.并予公告。这就是说,看一件商标是否被批准为块土地。不久,因外商投资不到位,土地
9、出让方与受让方便发生纠纷 在诉讼中.外商为证明土地转让 注册商标,就看是否有商标注册证,其他任何证合同有效.便通过该乡的上级政府土地管理部门出 明材料都不具有法律效力。再如,商业银行法规定.经批准设立的商业银行.由中国人民银行颁发具一份书面证明,证明该土地转让合法有效。于是,该市中级人民法院以该证明为根据.判决该土地转 经营许可证.并凭该许可证向工商行政管理部门办让合同系有效合同 理登记,领取营业执照。这里的经营许可证和营业执照就是法定的公权力的表现形式。没有这“两上述三个案例都涉及到公权力的表现形式及证”.任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业效力问题 就第一个案例来说。婚姻登记是国家对男
10、女婚姻关系的认可。根据婚姻登记条例的规 银行业务 如果某地出现了非法钱庄,非法集资.由公权力的表现形式及效力地方政府甚至中国人民银行在地方的分支机构出具 站或者食品卫生监督检验所属于事业单位.法律却证明材料证明其合法性.都是无济于事的。我国现行 授权它们颁发食品卫生许可证、从业人员健康证,法律在这方面规定还有许多 如.为企业颁发营业执 有权对违反食品卫生法的行为给予行政处罚照.以证明该企业主体的存在是合法的:为学生颁发 年制定的食品卫生法直接规定“县级以上地方人毕业证书,以证明该学生的学历是真实的:为房主颁 民政府卫生行政部门在管辖范围内行使食品卫生监督职责”.并将上述职权直接规定为卫生行政主
11、发房产证书,以证明该房主对房屋拥有所有权:对生管部门的职权而不再是卫生防疫站或食品卫生监产经营特种产品的企业颁发生产经营许可证.以证明该企业具有生产经营该产品的资格:为出国人员 督检验所的职权。再如, 年国务院颁布的价格管理条例规定“各级物价部门的物价检查机构,颁发护照,以证明该人可以出国;等等。这些都是公依法行使价格监督检查和处理价格违法行为的职权力的法定表现形式第二.表现公权力的文书要由履行国家职能的 权”,享有对价格违法行为的处罚权。而 年第法定的机关来作出。从法理学的角度讲,国家的职 八届全国人大常委会制定的价格法却规定:“县级以上各级人民政府价格主管部门.依法对价格活能分为对外和对内
12、的职能 对外的职能主要表现在防御帝国主义的侵略.维护国家主权和安全:对内 动进行监督检查.并依照本法的规定对价格违法行的职能主要是镇压敌对势力的反抗.组织经济和文 为实施行政处罚 ”从这些规定可以看出.行政执法化建设事业等 国家在执行这些职能时.并不都以 权将越来越集中到国家行政机关.法律授权的组织国家的名义进行的.而主要是通过具体的国家机关 和行政机关委托的组织将越来越少 这是今后立法来行使的 如土地使用权证书就是由国家的国土资 的趋势.它更加符合公权力由国家机关行使的法律源主管部门颁发的、结婚证书是由国家的民政部门 原则颁发的、营业执照是由国家工商行政管理部门颁发的、生产特种产品和特种服务
13、的企业由相关的国家二、公权力的效力问题机关颁发经营许可证或服务许可证等 这说明除了具有履行国家职能的机关有权行使公权力外.其他 在公权力中.最普遍的是行政权力。就以行政机关行使的公权力而言.它涉及的效力范围主要表任何单位和个人都不应成为公权力的主体 如有的地方将国家机关内部的“执法监察大队”.在机构改 现在三个方面:一是确认,二是许可,三是处罚。革时.由国家行政机关划归为事业单位,然后再授 确认是指确定某种事实的合法性。包括认证、权其享有行政处罚权.这实际上是将执行国家执法 认可。如颁发居民身份证、户口簿、婚姻登记证 结监察职能的国家机关与担当社会服务职能的事业 婚证书和离婚证书 、出国护照、
14、机动车驾驶证、律单位不分.削弱了国家的执法职能 还有的地方将 师执业证书、教师资格证书、学位证书、注册会计师证书、评估师证书、专利证书、商标注册证书、房屋具有认证或证明职能的权力.交给企业行使.更是无法可循。如检验某种产品质量、建筑工程质量、食 产权证书、优质产品证书、产品合格证书等等,这些品卫生质量、药品及医疗器械质量等都应当是国家 证书都是国家根据预先设计好的标准.对当事人的的公权力.由特定的国家机关来认证或证明.才有 申请进行审查.对符合法律规定的事实予以确认并利于维护人民群众的利益.如果把这些权力交给企 颁发证书。其特点是:必须是由法律规定的国家机业.在经济利益的驱动下,必然产生敷衍塞
15、责、弄虚 关行使确认权才具有法律效力:确认的事项一般与作假的问题。而且既然是企业,企业与企业之间都 人身相关 包括自然人、法人和其他组织 ;对国家是平等的民事主体.不含有任何权力因素.谁支配 颁发的确认证书不得转让、出租和出借.采取这些谁呢 违法行为取得和使用的证书一律无效近年.我国在制定或修改法律时.已经注意到 许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组这个问题。如 年制定的食品卫生法试行 织的申请.经依法审查.准予其从事特定活动的行第 条规定:“卫生行政部门所属县以上卫生防疫 为 它与确认的主要区别是申请人要从事某种特定站或者食品卫生监督检验所为食品卫生监督机构. 的活动,确认是要求国家认可某种事实的合法性.负责管辖范围内的食品卫生监督工作 ”卫生防疫 但不等于要从事与该资格相应的活动 并不是经行
