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1、证券律师业务法律意见书的制作技巧黄伟民今天关于证券律师业务法律文书的理论与实践，这一块实际上这个题目是非常大的，我也只能在这个过程中，谈谈我自己的一点体会，这个法律意见书是多种的，我们这里边可能也就是从IPO这个角度上来讲，根据我们的证券业比较多的业务，作为一个典型性来做一个简单的介绍。所以，有很多其他的意见书，包括律师工作报告，都不可能全部的介绍，我们只能以它作为突破口来介绍。今天主要介绍这几个方面：一、引言；二、IPO法律文书的特征；三、法律文书的构成；四、制作法律文书的规范要求；五、风险合规意识。一、引言（一）证券律师的公益价值大家可能现在日常生活中不断的出现方方面面的问题，有的是在审核
2、前发现的问题，有的是在审核中发现的问题，有的只是在发行以后若干年以后出现的一些问题，这些问题已经引发，立刻会引起社会的关注。这个关注度其中，不仅仅关注这个公司本身，这个官司的高管、股东、董事、监事、董秘，更多的专业人士。老百姓可能看的只是公司本身有这样虚假的现象，但是业内的人士就会马上琢磨，相关的承担连带责任都有哪些人，这里边其中律师自然也是一个问题。前段时间也是有一些过了会的，有的是已经发行的，还有一些是在等待发行过程中出现了一些举报，而引发出来的一些问题，这里边我也听说有一些我们的同行，也面临着监管部门的审核，这肯定是要把问题说清楚的，当然我们大部分律师事务所，应该说现在来讲还都是勤勉尽责
3、，当然有一些东西可能不是故意回避的一些问题，可能是由于工作的方式、方法，或者由于经办人员的经验，忽略了一些环节，有一些都是很低级、初级的一些错误，引发的一些问题，这些东西更应该引起整个证券业律师的重视。有这个事例引发出来，律师是具有公益价值性，它要替整个社会，要替投资者在一定程度上承担一个道义上的审核责任，一个诚信责任。如果律师在这个行业里边出现了一些虚假，可能影响整个律师业在这个领域的名声。举个例子，美国的安然事件出现以后，安然现在大家讲，首先是这个公司故意作假，换句话说，现在有很多的上市公司前几年我们查处它，虚假的利润包装，因为它当时是为了上市而上市，根本不知道上市的目的是什么，结果真的上
4、市以后，把钱给弄来了，它真找不找合适的投资者。实际上上市前，就像个危城，上市前想上，真上市以后，我们见过不少这样的公司，真的把钱募集来了，还有的超额认购的，这个钱真的是烫手的山芋，不知道怎么花，为什么？你只要达不到这个收益率，企业不可能持续增长的话，这个企业就很难交代了，因此有很多的企业当时是为了上市而上市，但是，上市以后，无法持续经营，怎么办？就开始包装利润，因为它要维系它的美好形象，要不然是要承担责任的。在这种情况下，如果在事前能够发现，就不会出问题，当然有很多情况，我们现在说的业务实际上是说，在上市前怎么能把它历史的问题梳理清楚，然后保证向投资人做一个交代，这个交代是第一步交代，也就是它
5、能够上市。当然持续督导也是律师证券业务另外一个业务，但上市这个问题就很重要，上市能不能把住这个门，就是一个很关键的问题。从公益性来讲，哥伦比亚大学的考费教授，他把公益价值形象的比喻，律师在做资本市场业务是个守门员，为谁守门？为社会、投资人守门，那么我们想一想全世界都一样，中国也这样。在讨论两部委出台关于律师事务所从事证券业务规范的时候，我们也荣幸的受邀参与发表一些议论，包括这两个部委文件发布那一次，我记得是在全国政协礼堂，搞了一个很高规格的发布会，我也很荣幸的陪同吕洪斌律师出席了这次发布会，吕洪斌主任也在这个会上也做了一个热情洋溢的讲话，它讲完以后，证监会副主任说，你把我该讲的话都讲了，开玩笑
6、就是说，你把律师在证券业中的定位理解的很透。你必须要承担公益的一个责任，如果你没有这个想法，可能做这个业务是缺乏思想准备，可能我们做过很多律师业务，尤其是现在市场化以后，它的利益集团一定是，我们也要求律师你为谁服务一定是要以人为本，竭尽所能为当事人维护合法权益。但是，做到律师业务这一块可能就是要两者相结合，甚至是三者结合。我一方面为这个企业尽可能的使它规范以后，能上市融资达到进入资本市场的目的。另一个方面，我也要给它评论一下，如果它光为了上市，不择手段，那我们要从当事人角度来说事，也可以给它不择手段的包装，但是，你可能平衡点就失衡了。投资者的利益是弱势群体，投资者并不了解很多具体情况，它有可能
7、就得不到。另一个角度，如果我们这样做了，那我们肯定把自己给装进去，就是律师必须要两者平衡，你在这个平衡中，你处于一个什么样的点位上，直接决定着你的责任，所以，我觉得在做律师证券业务之前，肯定一定要先把自己的定位找准，然后慢慢的去深刻理解这个定义的含义。所以我们现在做了几单证券律师业务以后，担子也越来越小，坦率的讲，项目现在很多，尤其去年创业板出版以后，全国各地的，民营企业我们国家这些年发展已经超过了半壁江山，所以好的民营企业绝对是比国有企业多得多。但是，什么样的业务你敢接，你可以接，一定是要我们亲自诊断的，那些东西是有硬伤，那些东西是擦伤，或者可以有硬伤，但通过一定的治疗，不至于使这个硬伤影响
8、到上市，以及会可能产生的法律风险。这样的业务，不管收费的高与低，付出的辛苦多与少，那才是一个风险防范的前提。如果这个公司历史上有一个硬伤，那么这里边你就要做一个实质性的判断，这可能就是每位证券从业律师，包括律师事务所要为此进行的一个担当。做还是不做？有的是一个鸡肋的项目，做了可能有个名声，但始终有一种不踏实的感觉，真的是这样，所以我们觉得做这个项目，就像开车，老司机变的越来越沉稳。（二）证券业务是高端律师业务“证券律师是最多才多艺的律师，他们不仅仅应该精通法律，而且要懂得公司管理、财务会计、税收等等专业知识”路易斯.布库克。律师的知识要多结构的，财务的知识必须要懂，公司的一些管理也要懂，你整个
9、研究的是公司上市，回过来，公司是个什么的形态，我们大家都懂公司法，但是，公司法怎么变成一个立体的公司运营，它有哪几个子系统，如果进行管理，我们恐怕要做一些这方面的了解。我看在座的也都是非常有经验的资深律师，我相信大家在这方面，或多或少都有很多的经验，但是还需要，不管在理论上还是实践上，甚至现在我们也有很多律师，自身也是投资人，自身也是老板，也做了一些公司，虽然不一定在第一线，但是它也可以在后面管控某些公司，那你可以提供一下，管理是怎么回事，人的管理怎么管，营销怎么管，研发怎么管，最关键的就是上升到公司治理这一块。我想你在这一方面有经验，同时，还牵涉到相关的税收，至少简单的一些税收知识，要了解一
10、下，因为我们国家的税收体系非常庞杂，不像国外的一些税法，中国的税收要是不去钻研，有时候搞不清楚，因为中央也不断的在变各种税种，征管这一块它有自己的一套东西，在加上各地有各地一些的不同情况，各地的地方政府还会给一些地方的优惠，在这个过程中，怎么通过企业的税收，然后要把这里边的合理性了解清楚以后，要知道它到底是违规还是处在一个和地方政府特有的税收管理上的关系。因此，总而言之，律师包括其他中介机构的职责，听起来这个事情是违规的，但是你要仔细的解剖它到底是怎么回事，它在地方有哪些规定，你要找到一些背景的东西以后，你明白了，企业处在不同的地区，也是很无奈的，因为地方的政府是老大，它可能会使得你这个企业，
11、特别有一些政府强权化的政府，向山东的政府，如果你们有山东来的，你就会知道山东的政府非常有主导性的，当然不仅仅山东，现在越来越多的政府都是要管控好自己的企业。税收这一块更多了，有一些税收不上来，那可能就给企业一个政策，税收多了又给企业一个政策，当然这个政策都不见文。当然这个事我们不一定多说，但是要知道，要判断，然后要知道怎么为企业做一个合理化的解释，审核员这些事它也见的多了，但是你的任务就是要能够给审核员把这个事给解释清楚，它明白，才不会说你这是一个障碍。所以，我说从第一步角度讲，你要为企业做事，但是你要真正的想方设法使企业达到上市的目的，这个里边你就必须要做很多的细致工作，才能够达到这个目的。
12、但是在这个过程中，这个努力不是无条件的，是在你控制判断这个风险没有足以影响到你，可能会连带的承认责任的情况下，你才可以做这件事，所以，我觉得要想做好律师工作，自己还要做一些这方面知识经验的储备，因为这件事的知识面直接决定着律师能不能做好。像安然事件，安然事件最后导致安然公司整个就不存在了，和它相关联的会计师事务所也不存在了，像国外的法律制度是非常严格的，但实际上要说到底，安然公司的法律顾问，也是一个著名律师事务所的律师，他有一定的责任，他就是对财务这一块不是很熟悉，所以安然公司的高管不是没有发现这里边有作假的情况，发现了一些问题以后，以及请这个律师帮我们把这个问题查一查，但是这个律师自身这方面
13、的知识结构不是特完整，又过于自信，也没能够请专业的会计师机构来介入调查，可能就把这件事就大事化小，小事化了，以至于积累下来以后，一发不可收拾，不可逆转的就出现了，所有的问题如果已经成为司法调查以后，司法全是专家，整个历史上的一些问题全部查清楚，这时候就面临这样的结果。安然是世界500强，它在上市公司里边市值也是相当高的，因为它这里边包装了不少利润，所以一直表现的非常好的势头，所以老百姓就跟进这一块，这跟律师知识结构，还有做事的方法都有关系，如果它当时出于谨慎，我不懂，但是我可以去判断，这里边话又说回来，这里边我先讲一下，律师业务里边，证监会给我们的要求，它要求你对什么作出判断，其中也有让你对财
14、务问题做出判断，比如这个公司在整个产业链里边是否符合国家的产业政策，有些律师事务所当时就说了，我们不懂，我们不是这方面专家，我们没法对这个做判断，不能简单的来理解这个，这就是律师从事证券业务里边必须要端正的一个态度，不错，律师不是这方面的专家，但是，你不是这方面的专家，也不能豁免你对这方面要发表一个意见，那怎么办？那你就要学习，不一定要成为专家，至少你也懂一些重要的知识。另外，你不是政策的制定者，但是你可以去查，这个政策是什么，然后你要到发改委去调查，通过你的禁止调查，你了解到了，他们到底具体的产业政策是什么，国家发改委的政策和科技部的政策，有一些不能完全对接的地方，那你要做不同的调研，然后你
15、要说明为什么，可见这里边对律师的工作就有要求。这里边我们就谈到律师必须要做一些边缘学科的研究。二、IPO法律文书特征（一）法定性大家有可能会觉得，网上都是公开披露的，上市公司的法律意见书，可能我们看了以后，我们觉得这个没事很简单。我把所有的项目，当然还有本身的指引，边贸规则12号，整个的指引拿来一看，我就按照这个照葫芦画瓢，也行，也有人是这么做的。因为我通过和不同的做同样业务的律师交流，以及包括和一些做监管的交流，我们主要是聊对法律意见书的看法，它说照葫芦画瓢的也不少，但这个东西也不好说，因为是个要式的东西，要式的东西就是法定性，这个法定性是什么？这个法律意见书首先是法律所规定作为一个必备的法
16、律文件，是要上报的。你们做过上市业务以后，就知道了，这个法律文件的要求是非常严格的，我记得很多年前，证监会发行部就说了，所有的发行文件，招股书、律师工作报告、审计报告、评估报告、批准文件、相关的权利证书，都要送到证监会审核。证监会审核、行政审核错3个字，包括标点符号，就退回，意思是首先你不能有错字，所以这一块就是审了再审。当然现在又要求要有内核，管理办法出台以后，律师事务所也要内核，原来律师事务所是靠经办律师做完了，就靠他的把关来交，但是现在要求是个流程，必须建立内核小组，大所有的是内核委员会，把个人的行为变成一个集体行为。就是说原来律师事务所，最早有一些律师，或者是律师机构，都不是特别了解法
17、律意见书的含义，那么有这些能干的律师把案子拦来了，做个上市，整个所里都很羡慕。但是，不知道哪一天有一个事出来以后，一处罚，也出了很多的事情，这样的话律师事务所是一个合伙制的，处罚了这两个人可能大家都要跟着承担无限责任，所以这个时候，慢慢的所就明白了，这不是你一个人两个人做的问题，是一个所的问题。原来最早签字的时候，经办律师就可以了，现在必须是主任签字，经办律师签字，而且所做的承诺函和律师做的承诺函都要做，你要承诺你的是完整的全部的真实的，你全面审阅了招股书的所有内容，你确认他们所引用的法律文件，法律意见书中的内容和你的意见是相符的，就是你必须要认可。因为以前出现过这种情况，处罚某个律师的时候，
18、那个律师说我都没看，有的说这个字都不是我签的，这都是很早以前的事了，现在不可能出这种事，所有的刚开始就把这些全都定好的，所以这责任性很强，就是因为它法定，首先从管理办法里边，订明法律意见书的地位，必备文件，就是要求上报的法律意见书和律师工作报告，然后你家里边要保管好工作底稿。我们内部来讲，是要求保存15年，法定没有要求这么长时间，但是，我想律师事务所把我们的历史档案永久的保存下来，没有什么坏处，什么时候看，这都是非常有价值的东西。所以，你不能按它保留7年，至少不少于7年，7年其实是一个很短暂的，有些律师事务所搬两次家，把东西可能都丢了。香港的律师机构，因为没有这么多的办公条件，它把档案全都委托
19、给另外一个专门管档案的公司来管，国外是问责制的，当事人什么时候都有可能给你出一些责任去追究，到时候你拿不出一些文件，你就等着挨罚，有的甚至就关门了，所以他们就非常注重文件的保管。证券律师业务，给我们律师在这个方面开了一个头，想做这个业务的，你要先准备好一个很正规的档案管理体系，从工作底稿开始把你所有积累的东西，都要保管好。而且你要养成一个习惯，做完尽职调查的时候，你就要让当事人签字，如果实在有什么原因，当事人签不了字，你这几个参与调研的签字，说明情况，这个过程如果有了，我可以作为你一个勤勉尽责的例子放在这儿。当然这个事情是一个非常具体的工作流程，我们说这是一个法定性。二、IPO法律文书特征（二
20、）要式性要式实际上是法定的延续，法定是说从总体来讲是法定的，但是要式里边从形式到内容都必须是按照规定走，这里边一个是说明这个法律业务本身不能够自作主张，你的形式内容和实质内容，必须要先符合它的要求，当然它的要求是什么？形式不用讲了，你的题目、排头、承诺的部分，以及正文、结尾、署名，这些完全是按照要求走的，而且要编入到券商上报材料中间的一部分。一般好像在第五部分，它一般让你出正式意见的时候，一般让你最后签署的时间留着，先别签，第二个不要打号码，为什么？它要统一按照它的那个报备文件里边统一制作号码，你在它那里是多少号码，现在不好确定，所以你不能打上号码，要不你会非常麻烦，不断的去换，你的时间也不能
21、换，什么时间往上报的时候，这个时间不定，所以有很多东西最后要往上套打，这是几个方面最后融合在一起来，非常难，所以这个业务形式上要求很多。实质上的要求就更多了，它必须按照边贸规则12，有23项之多的内容，回头我们要专门讲这些东西，这个必须要全部具备，不能少，而且这里边表述的要十分清晰、准确。这些完了以后，最终你要有一个明确的结论，这个公司是不是在法律上是真实、准确、完整，是不是具备上市的条件，不存在任何问题，你要有一个结论意见。这个结论意见从法律意见书看起来很简单，但是背后凝聚了这么多的工作量，它就像个宝塔形的东西，法律意见书在最上层，结论性意见，下面一大层工作报告，工作报告建立是在最下面的一个
22、尽职调查的工作底稿的基础之上，这个工作是这么做起来的。（三）结论的明确性这里边的明确性是什么？所有的文件里边，必须要有准确的判断，是合法还是不合法？这里边大家也都知道，有一些如果我们做一般的其他业务，我们可能会用一些限制性的词，但这里边不允许要，而且逐步的严格，一般的讲，总体而言，没有发现什么，这些词认为不合适，你希望要做明确的回复。结论的明确性还有一个要求，也可以说是法定要求，要求你责任很清晰，你出完这个法律意见书以后，就放在这儿了，不能修改，你什么时候递上去以后，就不能修改了。不能修改怎么办？如果你有补充核查的，你觉得有一些遗漏，或者没能够完全阐述的，为了能够勤勉尽责，你可以做补充的法律意
23、见书，你可以做补充法律意见书一、补充法律意见书二，你可以主动做。但是，主动做的这种情况都少，它不反馈意见，或者没有说有一个事情让你重新核查，你没有这个机会。但是送上去以后，就要预审，预审一处、二处看完以后，它会联合起来下反馈意见，反馈意见里边不乏有单独的法律问题，要求你核查，出具法律意见，有混合的问题，有券商和律师共同出具法律意见书，要券商做说明，律师要出法律意见，有的甚至是三方都要出，这是重大性的问题，这个时候你就根据那个东西出补充说明。因为只要反馈意见里边有问题的，有的是几十条，有的上百条，好一点也要有二三十条，只要有你律师的事，你必须回复，不要啰嗦，它问那几个问题，你直接就回复那几个问题
24、，相当于补充法律意见。这个时候，就不断的对复杂的问题，那个反馈意见都若干次，那你这个工作量也是很大的，这里边有什么问题？反馈意见多，说明你这个材料，整个券商报的材料，总体的工作完整性并不是特别高，反馈意见东西越少，越说明你第一次报的材料比较到位。券商在招股书上披露的事情，一定是要有法律意见支撑的，一定要有审计财务上的独立意见支持，在这个过程中，你最好也要把有关的法律问题，也要和盘托出，不能回避，你在法律意见书里边，该保留意见的要保留，该做特别说明的地方一定要做特别说明，不怕你说出来会影响它，就怕你不说。你不说说明你没能够勤勉尽责，你说只要它把这个事情看明白了，它觉得这个事情是存在的，然后没有重
25、大的影响上市的实质性障碍，这不见得就会影响它上市，这种情况也的确遇到过，所以监管部门最怕的就是，你哪个地方有雷，你要让我知道，知道以后我心里就有数了，我们也可以帮你把关，到底可以还是不可以，如果觉得这个事太大了，那你暂时还是先别忙上市，至少我们现在的政策还不太允许你这种情况上市，但是知道你这个很不错，但是存在这么一点瑕疵，那可能没准先不让你上市，或者先让你撤回材料，等到什么时候条件具备了，那当然中介机构会不断的沟通，可能还在补材料。要不你不愿意撤材料，那就等我给你先不过会，这也是一个结果，不过会，6个月以后可以在报。但是，如果你不说这事，不管以后上市若干年以后，这个雷响了，这可就麻烦了，因为当
26、时你说你是完整的，你都承诺了，现在你不完整真实了，因此就要惩罚你这个问题，到时候公司连带着中介机构都跟着坐进去了。我们讲现在律师实际上这个业务收益和风险，成效比已经不是一个最好的，只不过社会上现在说起来都觉得这是一个比较火爆的事情，大家都愿意参与，但是这个有很多业务并不像证券业务炒的这么响，但是实际上是个收益率很高的一些业务，这个律师也可以去研究挖掘一下。三、IPO法律文书的构成（一）法律意见书的结构、内容根据边贸规则12号，专门有一个指引，我想大家手头上都有，把这个整个的东西都做了一个要式的规定，如何来理这个东西？怎么能够去按照这个要求写才算是到位？实际上这个题目容易讲也好讲，说不好讲，也确
27、实是一个不好讲的，它是需要比较研究的，我可以这么说，我们过了这么多会的企业，他每一个企业都要有律师，因此过了会就意味着律师的工作也是成功的，至少第一步是成功的，因为它是被证监会接受和认可的，不管这个过程是多么的曲折，有可能是主法律意见书加上补充的法律意见书若干。我们现在有一个项目在做非常费劲，我们是做券商的律师，这是一个全国性的带有全国网络的销售公司，民营企业，它这里边涉及到的问题是相当的多，原始的多再加上附加的多，因为它这个企业是一个高速成长的企业，你在做它这个业务的时候，它还在不断的扩充发展，所以我记得大概到现在有三年了，报进会里边可能也要有相当长的时间，不断的在反馈意见，不断的在补充。这
28、里边的难度在哪儿？这里边涉及到土地的问题，土地又不是像我们所说的一个生产企业，它充其量就是一个主要的经营场所，在加上它的分支机构，那它所有的土地只要有出让手续、土地证，就可以了。它不是这样，它是销售企业，它很多的是农村集体的地，有的是划拨的地，这些事情给它处理起来非常费劲，而且各地有不同的政策。不可能把这些地全部给出让了，因为上面的投资比较大，所以这样的事就是一个特殊行业，另外它的人雇员全国有很多的分支机构，我们做券商律师也和发行人律师反正都差不多，券商为了省事，找一个券商律师以后，写招股书，然后几乎发行人律师做过的事，它要让券商律师在重新审核一遍，特别是带有外资背景的券商，它已经习惯于这种做
29、法。所以我还要提醒大家，如果要想做律师业务，也先要研究一下投行的新发展、新趋势，因为律师在做资本市场业务的时候，始终和券商搭档的，它是主导，我们是配合它，这里边的身份要么你就做发行人律师，发行人律师也要和券商搭档，既要和它一起会商整个上市、重组、改制、规划方案，同时也还要既有相符一致的地方，还要有独立的地方，你要有制约它的地方，给它以指导的地方，同时你还要受制于它的总体安排和指导，这个关系是雨水之关系，配合的要非常好，尤其是和券商，我们和财务部和审计机构，它的工作相对有一点特殊性，因为我们和它当然也有关系，一方面它做的审计报告，我们也要进行审核，我们也要有意见，同时我们还要引用它的一些结果，来
30、发表我们的意见，这真是一个很有意思的事，包括评估机构，也是这种情况，你要对它的审计流程是不是合法，这个机构是不是有效，因为除了律师不要资格，会计师事务所到现在没有取消从业资格的，换句话说，它早期在地方设立的时候，它是找当地的会计师机构验资、年检报告，但是，如果它未来成为上市公司，在三年以内的，你恐怕还要在邀请现在做上市业务的审计机构，给它复核，因为你不好改变原来的审计报告，但是证监会相信的是具有上市资格的会计事务所，由于你这个企业原来不具备上市资格会计事务所出的年报，因此你必须还要请现在给做上市审计机构，重新出复核意见，等于说对原来的报告是不是准确，是不是可靠，你也要有一个意见。那我们要在这个
31、上市法律意见书里边，我们还要对审计机构出具意见，所以这里边要想做好这个业务，大家从业务开拓的角度来讲，或者说以后能多做这些业务角度讲，我也建议要和券商进行密切的联系，要和会计师和评估机构有一些密切的联系。根据我们的经验，它做的业务多了以后，它和一些固定的比较好的中介机构配合的很好以后，成功了几个项目以后，它就有点相对固定的班底来做事，这种情况是有的。法律意见书和律师工作报告要式主要内容：1.首部(1) 封面(2) 名称编号(3) 台头(4) 受托事项、经办律师等(5) 声明事项你要承诺你对整个的事情过程中进行了勤勉尽责的尽职调查，然后保证你所出具的事项都是真实完整准确的，然后你这个工作后面还有
32、很多的承诺。当然我们还有一个保护性的承诺，就是我们在做这个业务的时候，我们得到了当事人的承诺，它给我们提供了完整、准确、及时的全部资料。由于这个资料的完整性、真实性这一块出现问题，它对我们要负责，这样的一些承诺。你还要承诺我们这个东西，可以作为这次上报材料的必备文件，随同整个材料上报，仅仅作为这个工作，不作为其他的用途等等，我们律师写的那些东西在这里边都可以写出来，这个都是有固定的要求，你按照那个方面写就可以，现在已经成形的各个律师事务所，都有很好的写法，言简意赅，你选择一些比较好的东西进行编排一下。2. 正文我们说要围绕23个方面的问题在法律意见书里边得出结论性意见，刚才我也说了，说好讲也好
33、讲，不好讲，不好讲在哪儿？现在有两派意见，甚至有三派意见，关于法律意见书的写法，一派意见是有一些非常成熟的律师事务所，它根据这个纯粹把结论性意见写一个结论，结论是明确的。举个例子，比如说资产经本所律师核查，它有固定资产、无形资产，都是概括性的说，把资产的范围都概括完，而上述资产均是充分合法有效，不多说。从法律意见书角度来讲，从律师本身来看，你会看到这个律师的功底是非常扎实的，确实我本人也很喜欢这种概括性的写。但是这个事要从不同的角度来看，因为我也和审核部门交流，审核部门可能有不同意见，它会对这部分的法律意见书，感觉到不太妥，因为从审核角度来讲，它看不出这里边有什么东西，就是等于你写了跟没写差不
34、多，因为它希望看得出意见的过程，怎么得出来的，但是这个事矛盾的在哪儿，也不能完全怨律师机构这样写，因为我们这个边贸规则很简单，法律意见书就是要对23条的内容做一个明确性的结论性意见，那它就会说这个是结论性意见，首先说这个结论少不少，不少，不少就行了，那我这个就够了，我干嘛要多说，言多必由失，它也有它的道理。凡是现在特别大的律师事务所，写的非常简单，它实际上是什么含义，我在法律意见书里边不说太多的废话，体现了自身的风格，但是你要想看我法律意见书，没有用，你一定要拿我律师工作报告来看，而审核人员，它每个人抱着那个大本子，两个卷，主卷里边有法律意见书，附卷里边才有律师工作报告，他必须要两个都看。他确
35、实也累，他一般希望你简单的过程给我表述一下，比如说它资产里边拥有土地、房产、专利、商标，你要给我大概说一下它有土地资产几处，多少平米，专利有多少项。否则全部概括，我就不知道你说的是不是全部，它实际上是从审核角度上来讲，是想至少有一个简单的认同，像这种事情，一般都不存在问题，但它要核查，它要不审就不放心。还有一般相对来讲，会非常复杂一些，法律意见书和工作报告的比例，像最简版这一块能占工作报告的1/4左右，就算是不错了，好一点的就占1/3，稍微复杂一点的是1/2左右，它的内容会多一些，看法律意见书本身就能够把这个问题看明白。当然有一些特殊的情况，有一些东西必须要做特殊说明，它不仅仅要看工作报告，还
36、要对照会计师的一些审计资料，因为那里边估计会计师也要做一些特别的说明，有很多的东西都是连带的。券商往往是这样的，对待一些重大的问题，因为做上市几家机构从不同的角度来扫射这些问题，最后问题出现了，大家都能发现，不可能只是一家机构认为这是问题，那家机构认为这不是问题，这种情况不大容易出现，如果即便是两个机构认为是有问题，另外一个机构认为目前不是问题，那么从审慎的角度来讲，他们也可能把这个问题提出来，但是提出来以后，大家对这个问题都要有一个表述，不能说对待这个问题表述不一致，这样的公司上不了市。对待一个事情，招股书上的表述和律师法律意见的表述，以及财务上的审计报告东西是否一致。这一点我和很多委员交流
37、，他们发现问题很多都是从这地方挑问题，他看了你招股书上的问题，他感觉有疑问，就会看审计报告，审计报告有问题，他就可以以这个为理由，你就不能过了。实际上看委员们干的事，就是给你找毛病，它是排他性的，它不是说我给你全找全了，它只要找到一个问题，你这就是问题了，所以说它的思路和你不一样，它就会按照它的经验，你这是干什么的企业，比如说是广告类的企业，它审过很多类的企业，哪一类的企业特别最薄弱的环节是什么，它就先看你这个。这个问题几把刷子一刷，没有刷到问题，那它就多铺开一点东西再看，如果第一轮就发现问题了，那这个事基本上就得到了一个非常有分量的问题，到时候上会的时候，就可以提出来。如果中介机构和当事人对
38、这个事说不清楚，特别是公司的人员、董事长、财务总监、董秘、券商、保荐人，保荐人以前我们出了很多事，保荐人以前出过很多事，一个很大的公司再融资，再融资本身不存在问题，这个公司非常好的公司，但是保荐人是临时的抓阄过来签字的，上会也是，因为它签字就必须上会，但它没有做这个项目，它不了解情况，人家委员提一个问题根本跟这个都没关系。它很紧张，肯定答不出来，实际上是一个程序上的问题，会计师事务所换了两个人，中间就要出更换的说明，结果保荐人不懂，那么委员们对这个券商感觉他们太不负责任，就把这个企业给耽误了，不能把这些问题很好的回答，实际上它不了解情况。委员们私下都会讲，人家这么好的企业，找到这样的机构都冤枉
39、大了，要损失多少钱，本来再融资有很宏伟的规划，现在就等着钱，就你们不负责任，你也别说人家委员挑刺，这就是个问题，所以我们就想想，我们的勤勉尽责如何。当然券商由于现在体制上的问题，不同的券商之间来回走动比较厉害，所以这个机构能不能保证有经验的一直盯在现场的人做，这是最重要的，所以现在我们做项目，第一就是给当事人苦口婆心讲，一定要选择有利的机构，我们还看到第一批创业板有个都没上市的，现在是我们回过来帮这个券商做券商律师，券商恨不得现在拍胸脯，第一次确实不是很得力，再加上本身这个公司聘了其他的会计师机构和律师机构也不是十分的合适，尤其是会计师机构，它这么好的一个企业，第一批创业板没上市，损失可想而知
40、。第一批创业板那是什么样的条件，他们没赶上，现在只好重新再报，再报本身这个券商可能被否了，但是这个企业也很难办，再换新券商，他们熟悉情况又要耽误时间，不管怎么说，这个老券商是了解我们情况的，为了尽快的报上去，稳定还是压倒一切的，当然对这个券商压力也很大。因为它是小券商，为了想能够争取到做这个，给人保证，我们这次请国浩律师来做我们的券商律师，来独办这个事，所以我们就这个时候才去参加协调会，第一次开重新启动这个协调会，我说你们把上会的书面意见拿来我看看，我一看就知道原因了，这里边其中除了上市公司财务总监不精干，不是很得力的人选，很多企业内部情况了解不是很清楚，会计师请的不合适，请了一个地方的一个省
41、的会计师事务所，不是全国性的，而那个省以前出现过一些虚假的案例，首先这就给监管层一个问号。这样委员们脑子里就打转转，它就联想了，所以审慎角度上讲，你还是先歇一会儿吧，就把这个企业给耽误了。很好的一个企业，所以就这个事我们也不好直接跟当事人说，但是，我们探讨这个事情，实际上就是说，一定要有经验丰富的，另外整个券商也有一定的社会影响力，这样的例子真的很好。当然我们律师不用讲了，一定要全身心投入，另外也要在这个过程中，和这个机构保持很密切的配合，能够真的体现出公司的亮点，把它挖掘出来，它可能出现的一些问题，不仅仅是明摆着的问题，还有潜在的问题，都要把它挑出来，做好应对，如果能一次和盘托出，就和盘托出
42、，如果确实由于考虑再三，暂时托不出来，那也要做好准备，一旦人家反馈意见来了，10天马上就要报告材料，天天像打仗一样，反馈意见是最难的，因为有些东西你还不知道该怎么说，就怕刚开始没准备好，10天工夫很难弄，当时做调查也来不及，所以这个事做证券的，我想这个事都要提前做了解，考虑到。2. 正文(1) 本次发行上市的批准和授权指上市公司内容有权决策机构，对本次发行上市的整个审批，比如说董事会什么时候形成一个决议，通过了要上市的决定，然后这个上市也不是董事会能决定，然后还要紧接着说股东大会什么时候经过了会议，主要讨论的是什么内容，其中上市是多少票通过的。当然这里边还有一个问题，有一些有权部门，不光是内部
43、有权，还有一些外部的，比如说有国有资产的，可能有一些上市部门要同意它上市，国有企业不听上级的，上级还要考虑整体上市呢？谁让你单独上市的，你还要有一个上市外部的条件，这个批准和授权要按照权限这个流程给表述出来，而你说这个结论的时候，在法律意见书里边说了，什么时候通过什么会，工作报告里边都要把某年的董事会、股东大会的全套文件的，都要有个梳理。表现出这个会不是假的，是真实开的，律师起到的作用是真实性和合法性，你要解决的是这个问题，你没有这些东西，你怎么说它开会了，现在有一些公司为了应付，可能当时没有，就编了一些。以前在额度制的情况下，以前有过这种情况，因为不就是一些法律文件嘛，就编什么时候开过会，中
44、间实质上没有开过，但是因为要考虑到历史上的规范性，就要编出来几个股东大会情况，但是它要编的时候，至少当事人要存在，另外还要倒签那些东西，从现在这个角度来考虑，我们现在不提倡这些。你治理上的问题，如果是三年以内的，你说该开会的没开会，那你这样的企业，就从现在开始规范，我们三年以后上市。不会为它过去的事给它编这些东西，犯不着，也不需要，如果当事人这些事就存在不了，那你就往后推。但是过去额度制的情况下，因为有一个额度很不容易，它必须要上，那就可能会出现这种情况，这是早期的时候。(2) 发行人发行上市的主体资格它是不是依法设立的，合法存续的，我们叫股份有限公司，因为在中国来讲，只有股份公司才能上市，换
45、句话说，前提必须是已经改制成股份公司了，而且有一定的存续期限，而且存续期限没有规范违规，足以导致着它被关门的情况，这个事情必须要给它讲清楚。你就要做一个这样的判断，但这都不是一个很简单的，像上市的企业这些东西都是例行的东西，但是尽职调查必须把这些资料搜集齐了。(3) 本次发行上市的实质条件这就是证监会要求的硬性指标，必须满足几独立，它财务上指标，具备那些，你这个说到以后，你就会得出一个结论，它已经具备了上市的实质条件。(4) 发行人的设立这就是追溯它的历史沿革，从设立这个时候就要考虑，它最早是那些自然人，或者是自然人加法人与什么时候设立的，当时是什么有限责任公司，然后历史上有那几次股权的变更，
46、哪几次分立，或者是合并，你都要给它往下讲。设立主要要求，设立是真实设立的，出资是到位的，出资到位意味着，现金出资现金验资了，到公司账上了，因为过去有很多东西是转了一圈钱就走了，那些东西都是在设立的时候有瑕疵，虽然我们现在想起来有点好笑，但是当时它历史上都是存在问题的。还有一些实物资产出资，没有过户，这些在你介入到某一个上市公司准备想上市的时候，你都要先给标出来这些问题，然后要规范，不能规范的，你就要补救，你要给它完成这些事，设立首先是合法的，你的原本是合法的。创业板这一块有很多的民营企业上的很快，再次也提醒大家，我们监管部门对现在的民营企业上中小板、创业板，非常关注产权明细的问题，这个产权明细
47、主要考虑的是什么？因为现在有很多的民营企业是什么发家的，是国有资产贱买，有很多一些国有企业的管理层，当时就买断了，然后就慢慢成了老板，成为主要股东，这种是有。还有一些是当时三产，就是集体企业，剥离完了以后，也是通过承包经营，或者变卖以后变成股东的，历史上出现这种情况以后，由于它没有经过清产合资的一些流程，有一些地方简单化了事，因此出现了产权纠纷的情况。比如说原来国有企业的职工，当时买断工龄都走人了，当时那些企业领导俨然现在成资本家了,他们肯定是气不过，所以现在一听说，你们现在还上市，人民来信举报信就有了，所以做这种上市公司，一定要把产权给核准了，否则风险巨大，一旦举报上不了市不说，不说别的，辛
48、苦白费了，另外担不担责任还在里边，所以我觉得这一块一定要把它滤清，民营企业产权明细是非常重要。前段时间做了一个很大的民营企业，也挺牛，苦着喊着要上市，过去看看，它当时是一个集体企业，他父亲是个集体企业的厂长，后来他们家买断了，后来就继承了父业，又变成了公司，但是到工商局以后，这段历史查都查不到，连工商档案都找不到，当时我心想你们家是不是把见不得人的事都给抽出来了，这个很难说，因为地方都是一手遮天的事情。所以像这样的企业，我感觉也别给它折腾，折腾到最后自己折腾的难受，我们可以帮它看一看，规划一下他们的发展，你要说自己往前走可以，搞搞合资，或者说海外借壳，那另当别论，你要自己去上，这个历史能说清楚
49、吗？你知道他结果说什么吗，你说哪儿缺？缺什么我们让他补啥，所以这样的企业就是土霸王的企业,可想而知，这样的企业最好不要碰。(5) 发行人的独立性这一点也是民营企业审核非常注意的，我们通常说的几独立，人员独立、机构独立、生产经营独立、财务独立、营销独立，总而言之你必须要是一个不靠输血，不靠关联交易能够独立存续的企业。如果不能独立的生存，这个企业是上不了市的，比如说现在有很多类企业，就是你独立了，还要看很多因素，比如说有一些企业，过度依赖于政府的补贴，或者财政上的一个支持，靠出口退税，它的利润能增加多少，像这样的企业是不能上市的。如果没有政策财政上的支持，你的利润就下来了，还有的企业单一客户比重太大，他的客户群里边主要靠前几名客户，占它整个销售量的60%、70%，剩下的都是无足轻重的社会客户，这种情况下，这样的企业也很困难，万一这些主要客户，单一的重大客户一旦出现系统性的风险，它的销售收入就下来了，所以我们讲什么样的企业能上市，第一，你要面向一个高度竞争的市场，第二，你是完全靠管理经验，你能够
