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1、企业改制方案设计及相关热点问题的探讨,北京大成律师事务所公司部主任王雨菁二零零五年十二月,导 读,将改制引向深入企业改制方案设计企业改制有关热点问题的探讨,产权制度改革的历程回顾,一、背景我国的国有企业改革始于1978年，大体经历以下几个阶段：1978年1982年，简单的放权让利阶段；1983年1986年，实行“利改税”和增强企业活力阶段；1987年1992年，全面推行承包经营责任制阶段；,产权制度改革的历程回顾,19921997年，建立现代企业制度的试验和“抓大放小”、国有经济战略性重组阶段；19972002年债转股政策；2002开始的中央企业的主辅分离和地方企业的整体改制。物权 债权 产权
2、,产权制度改革的历程回顾,二、产权制度改革的历程 联产承包责任制试验 小岗村 国企产权改革试验 山东诸城,产权制度改革的历程回顾,产权制度改革的历程回顾,特点:政府主导/一次分散/二次集中/普遍挂靠高负债/高积累/低分红/薪酬相对平均问题：政府主导与持股自由股权挂靠易产生法律问题法人治理结构尚需完善,对国企改制的片面认识,认为改制只是为了贯彻国家政策，完成上级安排的改制业务认为改制只是股权结构的变化，通过改制实现国退民进认为改制只是资产处置，通过改制对资产这块蛋糕重新划分认为只要新公司注册成立，整个企业的改制工作就万事大吉大功告成了,改制的根本目的,改变国有企业存在的一些弊端，改掉和市场经济发
3、展不相适应的东西，理顺隐藏在资产背后的各种关系，包括：产权关系、劳动关系、分配关系等，以此来解放生产力，促进企业的发展。,企业改制的核心内容,以产权制度改革为核心，以资产重组、业务重组、债权债务重组、组织结构优化、人员结构优化等为内容，通过理顺产权关系、劳动关系、分配关系，建立规范的公司法人治理结构，完善企业的激励与约束机制，实现可持续发展的目标。,改制是一个持续深化的过程,产权改制：通过完成股权结构的调整，资产的处置，劳动关系的转换等工作，改制方案经过相关部门的批准后，新公司在工商局登记注册全面转型：在完成产权改制以后，对新成立的公司继续进行改造，从企业战略、企业文化层面提升公司的价值理念，
4、建立和完善企业的行为规范，实现从形式到内容、从硬件到软件的、从操作层面到文化内涵的转型与发展。,改制企业面临的主要问题,一、历史遗留问题处理的政策问题二、改制成本的计提问题三、改制企业资产（尤其是不良资产、土地资产、无形资产）的处置问题四、改制企业负债（尤其是职工内债、金融负债、或有负债）的处置问题,改制企业面临的主要问题,五、职工（尤其是辅业、富余、伤病等）安置问题六、职工出资能力与净资产匹配的问题七、战略投资者的选择与引进问题八、股权结构设置问题九、持股载体的选择问题十、公司治理游戏规则的设计问题,导 读,将改制引向深入企业改制方案设计企业改制有关热点问题的探讨,设计方案的指导思想,确立一
5、个目标：可持续发展寻找一条路径：路途不是最短，但能顺利到达构筑一个平台：不求先进，但求适用建立一套机制：不求完美，但求有效解决一批问题：抓大放小，明确底线均衡各方利益，注重规范透明，工作深入细致，政策宽严有度，不求一蹴而就，重在持续发展。在正确的时机做正确的事“不可胜在己,可胜在敌”,企业改制方案设计,准备阶段,初步设计阶段,完善实施阶段,准备阶段,企业经营环境分析企业改制环境分析自摸家底,企业经营环境分析,改制是手段，发展是目的战略评估影响效益的两个因素：运行效率战略 改制方案设计要有战略的高度,企业经营环境分析,宏观,国际、国内,中观,地区、行业,微观,企业内部,企业改制环境分析,有关改制
6、的政策与法规梳理和研读：梳理：中央、地方、行业、企业特定因素研读：认真领会、充分挖掘、积极争取周边改制情况：本省、本市、本地；已改制、正在改制、拟改制改制的必要性分析：改制的可行性政策环境是否宽松国有企业改革的实践能否借鉴改革的物质基础是否满足需要职工的心理承受能力引资条件是否具备,自摸家底,内容：资产帐面清查 人员情况的统计 法律关系的梳理 目的：分析资产质量 估算改制成本 预测改制净资产 发现改制的难点问题,初步设计阶段,股权设计方案,资产处置方案,职工持股方案,人员安置及补偿方案,股权设计方案,股权结构设计中几个关键点19.99%20.00%权益法核算33.33%33.34%重大事项否决
7、权50.00%50.01%合并报表,控股权66.6666.67%重大事项决策权,绝对控股74.99%75.00%政策底线相对第一大股东 相对控制权,股权设计方案,股本金设计需要考虑的几个问题：公司法资质主体出资职工出资能力经营,战略投资者引资方案,国内:国有资本资金 资源 政策 民营资本 资金 机制 平台 海外：资金 技术 理念行业内：产业链 管理干预高行业外：资金链 管理干预低财务型:机构投资者产业型:产业投资者,战略投资者选择依据,资金实力核心技术管理机制战略资源市场网络产业平台,职工持股方案,持股范围：_经营层 管理层 职工 _管理骨干技术骨干 职工持股载体：自然人模式 员工持股会模式
8、员工持股公司模式 信托模式,职工持股方案,持股原则：自愿原则 风险共担利益共享原则 按责任与贡献确定出资份额原则持股层面：本企业出资方式：补偿金 现金 其它,职工持股方案,股权管理：决策权集中的问题股权转让的问题预留股的问题期权（期股）的问题：激励基金、业绩（股份）计划、股票（股份）增值权计划、业绩单位、延期支付计划、分红权计划,资产处置方案,不良资产的处置方案土地资产的处置方案,不良资产的处置方案,已确认:自然人死亡，遗产不足清偿法人破产，破产财产不足清偿未确认:“不实资产”不太符合资产定义的资产效益性：不产生效益，负效益拥有或控制：不为自己拥有或控制与过去交易或事项有关：产权不清晰或托管,
9、不良资产的处置方案（续）,处置方式：核销减值：提取减值准备；在评估中减值 剥离：地方政府国有独资的资产公司,土地资产的处置方案,1 作价入股 2 依法出让 3 租赁经营 4 保持划拨 5 授权经营,土地资产的处置方案,改制企业土地使用权的处理 根据国家和地方政府有关土地管理的法规及859号文件的规定，对改制企业所使用的土地作以下处理：1、改制企业现用地为企业通过出让方式取得的土地，企业可根据具体情况采取出让、租赁、无偿使用、投资入股等方式由改制企业使用。2、改制企业现用地为企业划拨土地，不改变土地用途的，经与企业协商一致并经土地所在地县级（含）以上人民政府批准，可继续以划拨方式使用；需要改变土
10、地用途的，应按照划拨土地目录（国土资源令第9号）核定，改变后的用途符合划拨土地目录的，可继续以划拨方式使用；不符合划拨土地目录的，应依法办理土地有偿使用手续，允许将土地出让收益用于支付改制成本。,土地资产的处置方案,原国家土地管理局令第8号：1.第五条规定，企业改革涉及的划拨土地使用权，有下列情况之一的，应当采取出让或租赁方式处置：（一）国有企业改造或改组为有限责任公司、股份有限公司以及组建企业集团的；（二）国有企业改组为股份合作制的；2.第八条规定，企业改革涉及的划拨土地使用权，有下列情况之一的，经批准可以采取划拨方式处置：（四）国有企业改造或改组为国有独资公司的。保留划拨用地方式的期限不超
11、过五年。,土地资产的处置方案,土地使用权的处置在企业改制时尤为重要，由于在我国土地实行属地化管理，因而企业在改制时需要结合国家关于土地处置的政策和地方关于土地处置的政策，同时紧密结合企业的土地状况、资产、现金流等实际状况，寻求最适当的方式予以处置。,土地资产的处置方案,应综合考虑的几个因素：1、支付改制成本后净资产规模2、改制后企业的股本规模3、土地处置的成本4、改制时点土地政策优惠的程度5、土地资源的质量和对企业发展的重要性,人员安置及补偿方案,支付经济补偿金的政策依据：劳动法：第二十六条:“劳动合同定立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达
12、成协议的”违反和解除劳动合同的经济补偿办法第八条：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。”,人员安置及补偿方案,经济补偿金的提取标准 企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前12个月的月平均工资职工月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资计发，高于企业月平均工资3倍或3倍以上的，可按不高于企业月平均工资3倍的标准计发经济补偿金的支付方式转股：转债：现金：超过当地平均工资3倍以上部分纳税 财税（2001）15
13、7号,人员安置及补偿方案,工伤职工劳动关系的处置：一级至四级伤残职工用人单位不能解除劳动关系，伤残职工退出工作岗位，达到退休年龄时办理退休手续，进入社保系统；五级、六级伤残职工用人单位不能解除劳动关系，用人单位适当安排工作，职工本人可以提出与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；七级至十级伤残职工本人可以提出与用人单位解除劳动关系或劳动合同期满终止，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。,中央企业所属改制企业可以用国有净资产支付和预留的项目,（1）支付解除职工劳动合同的经济补偿金。具体标准按照劳社部发200321号文件执行。（2）支付为
14、移交社会保障机构管理的职工一次性缴付的社会保险费。企业支付的社会保险费，按照省级人民政府确定的缴费比例执行。（3）预留因改制分流实行内部退养的人员的生活费和社会保险费。生活费的标准由企业根据有关规定确定，但最高不超过按所在省（区、市）计算正常退休人员养老金核定的数额。社会保险费按内退前的基数一次核定，不再调整,人员安置及补偿方案,改制费用的提留：在岗人员经济补偿金内部退养职工离休人员退休（退职）人员工伤职工职工供养遗属60年代精减下放人员其他特殊人员,提留费用的政策依据：国家工伤保险条例劳动保险条例实施细则修正草案劳部发【1995】309号劳部发【1994】481号劳部发【1994】479号,
15、人员安置及补偿方案,人员分流安置途径1、分流到改制企业工作 职工与主体企业解除劳动关系后，与改制企业重新签订或者变更原劳动合同，在改制企业继续就业。这是人员分流安置的最主要的方式。2、符合内退条件的，可办理内退手续 对距法定退休年龄不足五年的职工，如本人自愿申请并获企业批准后，可参照1993年国务院第111号令办理离岗休养即内部退养。3、自谋职业 在改制过程中，职工如自愿申请与企业解除劳动合同，到社会上就业，应予准许。,改制方案实施完善阶段,宣传策划放案,审计评估配合方案,职代会审议方案,改制方案完善,宣传策划方案,三个时点 改制前 职代会前 方案正式实施前三个阶层 职工 管理层 经营层三种方
16、式 宣讲大会 问题研讨会 改制分离100问,审计评估配合方案,审计充分揭示 及时处理 结构性调整 重大会计差错调整 资产质量 会计政策变更调整评估不漏不重 物有所值 评估方法得当 关键点的把握,职代会组织方案,会前政策宣讲职工代表参与专家论证会预案研讨会方案上会会后修改与解释,改制方案完善,五查查政策引用是否正确查方案数据是否准确：来源 计算方法 结果查问题是否充分考虑查措施是否切实可行查文字表达是否有歧义,好改制方案的标准,最大限度的利用各种政策资源最大限度的解决历史沉淀的各种问题最大限度的实现多方利益的均衡为改制后的企业赢得最大限度的发展空间,导 读,将改制引向深入企业改制方案的设计企业改
17、制有关热点问题的探讨,公司治理问题的研讨,改制后公司组织形式的选择 母子公司管理的制度设计“老三会”与“新三会”的衔接,有限公司分析,优点:1、保留了股份有限公司有限责任的优点，又克服了股权分散股东责任心不强的缺点；2、继承了股份公司股份可转让的优点，又克服了股份公司股份转让过于频繁的缺点；3、设立程序比股份有限公司简便，内部管理比较容易。缺点:1、集资规模和范围受到严格限制，无法与股份有限公司展开竞争；2、股份转让限制严格，不能通过转让股份的形式表达对公司的不满。,股份公司分析,优点:1、筹集大规模资本的有效形式；2、有利于资本产权的社会化和公众化，把大企业的经营置于社会的监督之下；3、有利
18、于分散投资者风险。缺点:1、设立和歇业的法定程序严格、复杂，公司的活动受到更大的约束和限制；2、大多数股东对公司的责任心不强，公司董事易操纵利用公司；3、信息披露使公司难以保守营业秘密。,有限公司与股份公司对比分析,相同点：1、有限责任：股东以其出资额为限；2、股东的财产权与公司的财产权分离；3、公司对外以全部资产承担责任,有限公司与股份公司对比分析（续）,不同点：1、成立条件：有限公司：宽 松 注册资本低限：生产经营50万元 商品批发50万元 商品零售30万元 科技咨询10万元 股份公司：严 格 国务院授权部门或省级政府批准；募集方式设立的，提交证券管理部门批准。注册资本低限：非上市 100
19、0万元 上 市 5000万元,有限公司与股份公司对比分析（续）,2、募集方式：有限公司发起人集资 股份公司可以向社会公开募集 3、股东人数：有限公司：250个 股份公司：没有上限4、股份转让：有限公司：严格 股份公司：自由5、股份证明形式：有限公司：出资证明 股份公司：股票,有限公司与股份公司对比分析（续）,6、股东会、董事会权限大小和两权分离程度有限公司：股东人数少，股东会权限大，股东兼董事，两权分离程度低；股份公司：股东人数多，股东会权限小，董事会权限大，两权分离程度高。7、信息披露有限公司：报表可不经过注册会计师审计，可不公告，送交股东；股份公司：报表必须经过注册会计师审计，必须公告,股
20、份合作制企业分析,概念:股份合作制是在各种所有制内部或相互之间，借鉴股份制的运作方法，实行资金、设备、技术、场地、劳动等生产要素的参股而形成的一种新型合作经济组织制度主要特征：股份制企业的资本性、营利性合作制企业的互助性、民主性遵循的原则：职工全员入股，实行劳动联合与资本联合相结合职工个人股和职工集体股在总股本中占大多数坚持职工民主管理，职工享有平等权利实行按劳分配与按股分配相结合的原则,股份合作制企业分析（续）,缺点：控制力分散：一人一票，股东会与职代会和一资本排他性：职工就是股东，个人集体占大股优点：方式灵活，起点低，适合小企业改制,公司治理问题的研讨,母子公司管理的制度设计“有效率的组织
21、，以及这些组织赖以形成的有效率的制度”是企业可持续发展的决定因素集团确定集权分权需考虑的因素：产业和产品结构、业务的关联度、集团的规模、集团的地域分布、决策的重要性、管理者素质、管理传统和历史状况,公司治理问题的研讨,“老三会”与“新三会”的衔接老三会：党委、工会、职代会新三会：股东会、董事会、监事会 老三会的一些职能随着企业公司化改造的深入和企业法人治理的完善逐步由新三会承接，同时，也完成对自身的重新定位。,企业改制过程中企业文化的转型,国企面临的主要企业文化的问题现代企业文化价值观体系的建立企业文化的三个层面精神层面制度层面物资层面,改革、发展、稳定的关系,发展是硬道理：“发展”是改制的源动力“发展”是解决历史遗留问题的有效途径“发展”是获得政府支持的最佳理由“发展”是平衡各方利益的最好方法,谢 谢 大 家,电话/Tel：+86 10 84476788传真/Fax：+86 10 84476208手机：邮编/Postcode:100027电邮/E-mail：地址/address:北京市东城区东直门外大街48号东方银座写字楼12层,
