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1、劳动合同立法最新动态 及其对企业用工的影响,上海财经大学法学院 王全兴,目录,劳动合同立法最新动态劳务派遣的基本知识劳动合同法修正案出台的背景劳动合同法修正案的要点解读影响及建议,劳动合同立法的最新动态,全国人民代表大会常务委员会2012年12月28日第三十次会议通过 关于修改 的决定（简称劳动合同法修正案）人力资源和社会保障部人力资源社会保障部2013年6月20日第10次部务会审议通过 劳务派遣行政许可实施办法,劳务派遣的基本知识(一）劳务派遣的界定1,派遣单位,用工单位,劳动者,派遣服务关系,劳动关系,劳动关系,定义：派遣单位受用工单位的委托或者按用工单位的需要招聘劳动者，并与之签订劳动合
2、同，将劳动者派遣到用工单位工作，其劳动过程由用工单位管理，其工资、社会保险费等项待遇由用工单位提供给派遣单位，再由派遣单位支付给员工，并为员工办理社会保险登记和缴费等项事务；用工单位向派遣单位就其提供的服务支付劳务费。,定位：特殊的用工形式、就业形式和就业服务形式。,招用特点：直接用工，间接介招工。,劳务派遣的基本知识(一）劳务派遣的界定2,业务项目,发包人,承包人,业务外包,组织劳动者完成所承包项目,劳动者,用工单位,派遣单位,派遣服务,受托派遣劳动者,组织劳动者从事劳动,劳动派遣与外包用工,劳动者,劳务派遣的基本知识(一）劳务派遣的界定3,业务项目,发包人,承包人（生产企业）,业务外包,组
3、织劳动者完成所承包项目,业务项目,发包人,承包人（人力资源公司）,人事外包,向所承包项目成建制组织和派出劳动者,假外包用工真劳动派遣（成建制）,真外包用工,管理劳动过程,劳务派遣的基本知识(一）劳务派遣的界定5,劳动派遣与职工外派,职工外派：A企业与甲职工订立劳动合同，并将甲职工派往有业务关系的B企业工作，由B企业或A企业支付劳动待遇。,A,甲,基于业务往来或控制关系而外派职工,B,劳动关系暂停,建立劳动关系,劳务派遣的基本知识(二）劳务派遣的分类1,常雇型派遣与登录型（临时性）派遣,劳务派遣的基本知识(二）劳务派遣的分类2,系统内派遣与社会化派遣,劳动合同法第67条：用人单位不得设立劳务派遣
4、单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。劳动合同法实施条例 第28条：用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第67条规定的不得设立的劳务派遣单位。,劳务派遣的基本知识(三）劳务派遣的法律关系结构,派遣单位,用工单位,劳动者,派遣服务关系,劳动关系,用工雇主实际雇主,劳动关系,招工雇主名义雇主,委托代理默示担保,“一重”“三角”“两方”“两层”“纽带”“主次”,法律关系结构“一重两层”说,劳务派遣的基本知识(四）中国劳务派遣的特点,劳动合同法修正案出台的背景（一）劳务派遣的发展阶段,劳动合同法修正案出台的背景（二）严重的劳务派遣问题1-
5、1,劳务派遣 劳务派遣问题,汽车有了刹车，速度不再是问题；没有刹车或者刹车失灵，才是真正的问题。,劳务派遣问题的实质,劳动合同法修正案出台的背景（二）严重的劳务派遣问题1-2,阻碍经济发展方式转变,滥用劳务派遣：派遣规模过大同工不同待遇,加剧民生问题 抑制消费需求 限制工会作用 破坏法制权威 损害国企形象,劳动合同法失灵,低成本、歧视性、主流化的用工形式,经济问题,社会问题,政治问题,劳务派遣问题的实质,劳动合同法修正案出台的背景（二）严重的劳务派遣问题2-1,劳动合同法失灵的表现,劳动合同法修正案出台的背景（二）严重的劳务派遣问题2-2,劳动合同法失灵的原因,劳动合同法修正案出台的背景（二）
6、劳务派遣规制的难点,劳动合同法修正案的要点解读（一）概述1,从严控制派遣单位资格,劳动合同法修正案的要点解读（一）概述2,细化同工同酬规则,劳动合同法修正案的要点解读（一）概述3,从严限制派遣岗位范围,劳动合同法修正案的要点解读（一）概述4,加重法律责任和调整连带责任方位,劳动合同法修正案的要点解读（一）概述5,过渡期法律适用 本决定自2013年7月1日起施行。本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决
7、定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。,劳动合同法修正案的要点解读（二）岗位范围规制1,常年性岗位,替代性岗位,“三性”岗位+规定比例,劳动合同法修正案的要点解读（二）岗位范围规制2,辅助性岗位派遣工正式工+派遣工,“三性”岗位派遣工正式工+派遣工,？,“三性”岗位+规定比例,劳动合同法修正案的要点解读（二）岗位范围规制3,？,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 劳务派遣规制的重中之重-1,滥用劳务派遣,数量上不正当：大规模和主流化,权力配置不正当:同工不同酬,结合,因果关系,定性依据,同工不同
8、酬是滥用劳务派遣的根本,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 劳务派遣规制的重中之重-2,规制劳务派遣,岗位范围规制,同工同酬规制,相互替代和补充,同工同酬规制是劳务派遣规制的关键,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 劳务派遣中同工同酬的特点,同工同酬不只是法律原则，而且是法律规则“同工”仅以岗位作为界定的标志“同酬”在空间范围和衡量标准上分为两个层次,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬“同工”界定的问题-1,岗位分类是界定“同工”的基础,是只选择横向分类还是横向分类与纵向分类相结合？横向分类是选择职系，还是选择职组或职门？纵向分类是选择职级还是选择职等？,劳动合同法修正案的要
9、点解读（三）同工同酬“同工”界定的问题-2,“岗位相同、同类或相近”的界定,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬“同酬”界定的问题-2,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 实现机制（劳动合同、派遣协议）的问题,签订劳动合同时缺少约定同工同酬的必要信息,劳动合同签订在先，派遣协议签订在后 同工同酬只限于用工单位或其所在地,派遣协议约定同工同酬比劳动合同更重要用工单位负有义务提供约定同工同酬所必要的信息政府应当提供约定同工同酬所必要的公共信息派遣协议是劳动合同变更的依据,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 实现机制（法律救济）的问题-1,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 实
10、现机制（法律救济）的问题-2,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 实现机制（新旧法适用）的问题,劳动合同法修正案：本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整。劳务派遣行政许可实施办法第34条：劳务派遣单位在2012年12月28日至2013年6月30日之间订立的劳动合同和劳务派遣协议，2013年7月1日后应当按照全国人大常委会关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定执行。,劳动合同法修正案的要点解读（三）同工同酬 国有企业特殊实现机制的问题,劳动合同法修正案的要点解读（四）劳务派遣行政许可1,劳动合同法修正案的要点解读（四）劳务派遣行政许可2,劳动合同法修正案的要点解读（五）连带赔偿责任,影响及建议（一）概述,影响及建议（二）劳务派遣的走向,劳务派遣走向,灵活性 规范化 非歧视 非主流 高中端,影响及建议（三）若干具体对策,外包用工与派遣用工的选择依法减少派遣用工完善基础性管理措施劳动法手段与经济法手段组合,欢迎批评!,
