企业侵权责任与合同风险防范.ppt

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1、企业侵权责任与合同风险防范,2023/10/6,2,市场经济法律制度民商事法律制度,财产权种类,物 权,债 权,股 权,知识产权,侵权责任法解读,第一条 立法目的,为保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定，制定本法。,第一条的要点,侵权责任法的三个功能 1.保护民事权益 2.确定责任 3.预防制裁侵权责任侵权责任法立法目的 促进社会和谐稳定,第二条,侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承

2、权等人身、财产权益。,第二条规定大的一般条款,大小搭配的侵权责任一般条款模式大的侵权责任一般条款的作用 1.确定侵权责任范围 2.确定保护民事权益范围 3.预留将来发生新型侵权责任的补充作用第二款民事权益界定的意义,第三条 侵权请求权,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。,第三条规定的是侵权请求权,侵权请求权的一般情况侵权请求权与侵权责任的关系侵权请求权的保护,第四条责任竞合与优先权保障,侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。,第五条 侵权特别法的效力,其他法律对侵权责任

3、另有特别规定的，依照其规定。,侵权特别法的效力,侵权特别法与侵权普通法的关系侵权特别法的效力 1.民法、经济法规定的特别法 2.刑法、行政法规定的特别法 3.产品责任、机动车交通事故责任与环境污染责任的规定与特别法的关系,侵权民事责任构成小结,第六条 过错责任原则与过错推定原则,行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。,过错责任原则适用规则,适用范围是一般侵权责任责任构成要件是违法行为、损害事实、因果关系和主观过错举证责任为原告负担责任形态基本上是自己责任适用方法是为一般侵权责任提供请求权法律基础,过错推定原

4、则的适用规则,适用范围是法律特别规定的特殊侵权责任构成要件是违法行为、损害事实、因果关系和主观过错举证责任规则：原告证明前三个要件；法官推定过错；举证责任倒置。责任形态：多数是替代责任（对人替代责任和对物替代责任）,第七条 无过错责任原则,行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。,无过错责任原则的适用规则,适用范围是法律特别规定的特殊侵权责任构成要件是违法行为、损害事实和因果关系举证责任是原告承担，被告认为受害人故意引起损害，则举证责任倒置基本的侵权责任形态是替代责任,第八条 共同侵权责任,二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。

5、,共同侵权责任的本质,主观说客观说折中说对最高法院司法解释的评价应当采取关连共同说比较妥当 1.主观的关连共同 2.客观的关连共同,第九条 教唆行为与帮助行为,教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。,教唆行为和帮助行为的责任,教唆行为和帮助行为要按照行为过错程度和原因力确定，实行连带责任教唆、帮助无民事行为能力人或者限制民事行为能力人实施侵权行为的责任 1.教唆人帮助人承担责任 2.无民事行为能力人或者限制民事行为

6、人的监护人的责任是相应责任,第十条 共同危险行为,二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。,共同危险行为的规则,构成要件：二人以上、危险行为、一人造成损害、不知谁为加害人责任形态：连带责任市场份额的按份责任能够证明自己不是加害人的责任问题,第十一条 叠加的共同侵权行为,二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。,叠加的共同侵权行为责任,承担连带责任,第十二条 无过错联系的共同加害行为,二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，

7、能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。,共同加害行为的规则,行为人没有过错联系造成同一个损害结果承担责任按份负责，不实行连带责任,第十三条 连带责任的对外关系,法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。,连带责任的对外关系规则,全体连带责任人都对整体责任承担全部责任向一人、数人或者全体起诉均可不可以法院主动追加全部，应当尊重被侵权人的选择，否则就是干预被侵权人的权利,第十四条 连带责任的对内关系,连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连

8、带责任人追偿。,连带责任对内关系的规则,中间责任和最终责任的关系责任份额的确定部分人承担责任是中间责任超过自己责任的追偿责任，就是实现最终责任,第十五条 侵权责任方式,承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。,责任方式的适用规则,这一部分规定没有变化，只有小的变化与物权请求权的关系问题可以并用,第十六条 人身损害赔偿,侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收

9、入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。,对人身损害赔偿规定的评价,这一部分比民法通则的规定要好但是很多问题没有解决人身损害赔偿司法解释的规则大部分可以继续适用死亡赔偿金的问题需要修改 中间线规则比较好用,第十七条 大规模侵权的死亡赔偿金,因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。,大规模侵权的死亡赔偿金,实行统一的死亡赔偿金不是适用于所有的侵权行为规定的是可以，是否意味着有时候不可以？我的意见是一般要统一这不是同命同价的规定,第十八条 造成死亡的赔偿请求权人,被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权

10、人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。,造成死亡的赔偿请求权人的规则,近亲属单位 分立的 合并的支付费用的人,第十九条 财产损害赔偿,侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。,第二十条 人身权益损害的特殊计算,侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，

11、由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。,人身权益损害的特殊计算规则,适用的范围，主要的是精神性人格权益的损害计算方法以损失计算为主不能计算损失的计算所得利益都不能计算的法官估算,第二十一条 其他责任方式的适用,侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。,第二十二条 精神损害赔偿,侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。,第二十三条 防止侵害行为,因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。,防止侵害行为的规则,对

12、此，民法通则、司法解释都有规定在适用中没有太大的困难,第二十四条 公平责任分担,受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。,1999年10月24日晚，珠海市一名医生将自己收受的一盒“五粮液酒”带入珠海市五月花饮食有限公司的“福特”包房就餐。在该包房隔壁就餐的是龚某、李某夫妇和他们8岁的儿子。服务员开启医生自带的酒时发生爆炸，包房西、北两面木板墙被炸倒，李某及其儿子被倒下的木板隔墙压住，造成李某残疾、儿子死亡的后果。制造这个爆炸物的犯罪嫌疑人已经抓获，但其没有赔偿能力。李某、龚某以五月花公司经营管理不善（未禁止顾客自带酒水进入餐厅、使用木板作隔墙的装修不符合安全标

13、准并未报批）致使发生爆炸，造成顾客伤亡为由要求五月花公司赔偿损失。经查，允许顾客自带酒水进入餐厅是珠海市的行业习惯，五月花公司开业前已经呈报公安消防部门批准；医生带来的爆炸物一般人凭肉眼难以识别，五月花公司在此次爆炸事故中经济损失也不小。,【实例分析】,第二十五条,损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。,第二十六条 过失相抵,被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。,过失相抵的规则,性质，界定为减轻责任的规则规则：过错程度比较 原因力比较,第二十七条 受害人故意,损害是因受害人

14、故意造成的，行为人不承担责任。,第二十八条 第三人原因,损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。,第三人原因的一般规定和特殊规定,本条是第三人原因的一般规定特殊规定（1）：环境污染和动物损害中的不真正连带责任特殊规定（2）：产品责任中的第三人责任和建筑物责任中的第三人责任，单向的不真正连带责任,第二十九条 不可抗力,因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其规定。,不可抗力规则的使用,不可抗力为损害发生的全部原因，免除责任不可抗力为损害发生的部分原因，减轻责任地震中的特殊情况,第三十条 正当防卫,因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害

15、的，正当防卫人应当承担适当的责任。,第三十一条 紧急避险,因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。,关于免责事由的特别说明,自助行为受害人同意职务授权行为自甘冒险,第三十四条,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。,第三十五条,个人之间形成劳务关系，提供劳务一

16、方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。,第三十六条,网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。,合同风险防范,2023/10/6,65,合同风险概述,1、法律风险与市场风险的区别2、法律风险的来源（

17、1）合同条款先天缺陷（2）合同履行控制不严3、对风险控制认识的误区,合同审查的目的,通过合同审查，保证合同的合法有效，防控合同法律风险，实现合同签订的目的。通过合同审查，明确各方权利义务及其责任，保证合同质量，为合同的顺利履行及化解合同履行中的纠纷奠定基础，最大限度维护公司利益。,如何建立科学的合同审核与合同管理制度,1.企业合同管理工作内容、范围2.企业合同所涉事项开展及费用的审批规定3.合同审查的原则及操作流程4.合同纠纷、诉讼及突发事件应急处理机制5.如何建立公司签署合同及用章的授权授信制度,2023/10/6,67,一、合同审查的主体及其分工,合同经办部门,法务部门,合同会签部门,（一

18、）合同经办部门,负责审查合同对方主体的合法性负责对合同主体的履约能力进行考察负责对合同项目内容、前制性审批文件及背景材料进行真实性、合规性审查负责对合同文本进行全面预审其他,负责对合同主体的履约能力进行考察,基本情况注册资本和净资产法定地址及实际经营场所公司帐号实地考察,（二）合同会签部门,合同项目主管部门合同相关部门（合同需求部门或合同执行部门）财务与投资部门,财务与投资部门,审查合同项目是否符合年度预算或投资计划审查合同约定的价格即付款方式条款是否准确并评估财务风险审查合同中约定的税负条款的合法性审查费用及投资的财务列支项目名称是否准确审查涉及关联交易合同的合规性其他按照财会、税务相关制度

19、规定审查合同相关条款,（三）法务部门,对合同文本及其附件内容的实质审查对合同形式方面的内容进行补充审查在经办部门负责对合同合规性进行实质把关的原则下，进行合规性的辅助审查,二、合同审查流程及步骤,（一）审核流程,经办人起草合同经办部门领导审核合同需求部门或执行部门审核项目主管部门审核财务投资部门审核法律部门审核公司领导审核,（二）合同审查的步骤,第一步：合同经办人员在合同管理系统中起草合同，填写合同基本信息、审批表，并依照规定将合同正文文本、合同附件和合同呈皮件及其他背景文件上传到系统第二步：经办部门领导及合同会签部门按照各自的审查之责对合同的内容进行审查，并填写审查意见第三步：法律审查人员在

20、合同系统中收到合同审查“待办工作”之后，对合同正文文本、附件及相关背景资料进行形式审查,（二）合同审查的步骤,第四步：合同送审资料经审查完整后，进入合同文本内调的法律审查阶段第五步：公司领导审核合同文本及相关材料，并结合上述各关节审批人员的意见，同意签订合同的，在合同审批表上签署“同意”意见；不同意签订合同的，可以将合同退至合同经办部门或合同管理部门处理第六步：公司领导审批同意之后，合同审批完毕,三、常见问题及处理,（一）商务、技术、法律三类条款区分与审查分工,一类是条款审查分工不明确，导致部分人员片面认为所有条款都属于法律条款，都应由法律人员负责另一类问题是过于强调条款的审查分工，而忽略对商

21、务或技术条款的合法性审查，这可能导致合同审查不到位、法律风险难以全面控制等问题,三、常见问题及处理,（二）合同审查流程的结构设计问题,一是串行结构：经办部门需求部门或执行部门项目主管部门财务投资部门法律部门公司领导二是并行结构：经办部门提交带审查合同后，需求部门或执行部门、项目主管部门、财务投资部门、法律部门同时进行合同审查,（三）合同审查的绿色通道问题,能够进入绿色通道的合同一种是情况紧急，需要启动特别程序、缩短审查时间，保证快递完成审查另一种情况是合同本身风险不大，不需要按照普通程序全面审查的合同，通常主要是标准文本、无金额或小金额合同,绿色通道提高审查效率的方式一是缩短原有的审核时限二是

22、减少审查环节，取消中间审核部门,（四）范本合同的审查问题,第一，审查合同事项是否适用所用范本第二，审查空白填写项目的内容是否符合法律规定第三，审查空白填写项的商务条款与范本固有条款内容是否相协调，保证合同内容在逻辑上的一致性,2023/10/6,84,合同法司法解释(二)解读,2008年，全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件近300万件，同比上升19.07%，合同案件数量占一审全部民商事案件数量的54.2%以上 司法解释是对合同法实施10年来和合同审判实践中出现的问题、遇到的难题的一次集中的梳理和应对。,2023/10/6,85,主要内容 合同订立,合同必备条款第一条 当事人对合同是否成立存

23、在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。,2023/10/6,86,合同形式悬赏广告格式条款成立交易习惯的理解(赠送的风波)合同批准与登记中诚实信用,主要内容 合同订立,2023/10/6,87,主要内容 合同效力,格式条款效力追认意思表示生效代理强制性规定的理解自由与管制的博弈多重买卖的法律效力（51条、151条）,2023/10/6,88,主要内容合同的履行,诉讼第三人撤销权清偿多

24、个债权时的清偿规则 同一债权的清偿规则,2023/10/6,89,主要内容合同权利义务终止,后合同义务的违反禁止抵销的约定的效力 解除和抵销的异议期 提存方式扩大情势变更原则,2023/10/6,90,主要内容违约责任,违约金的调整与适用,2023/10/6,91,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇,2023/10/6,92,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇 合同签订的风险亦称缔约风险，是指在合同双方当事人在订立合同过程中可能存在的风险。良好的开始是成功的一半 合同法第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；

25、（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议方法。,2023/10/6,93,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例1：甲公司与乙公司签订工程施工合同，约定乙公司包工包料为甲公司设计、制作、安装车间钢结构及彩钢板。甲公司在支付相应的工程款后，乙公司进场施工，工程完工后发现工程质量存在严重质量问题，屋顶多处漏雨，经多次修复仍无法解决，至今已经一年半未能正常投入使用，甲公司要求解除合同、赔偿损失；审理过程中发现乙公司根本没有钢结构工程专业承包资质。甲公司应当如何维护自己的合法权益？如何防范风险？,2023/10/6,94,企业

26、经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例2：甲公司与乙公司签定股权转让协议，约定甲公司将持有的丙公司80%股权转让给乙公司，合同明确约定了股权转让价格，工商变更登记时间。乙公司按照合同的约定支付股权转让价款，但是甲公司却迟迟不予办理工商变更登记。乙公司向法院起诉要求甲公司办理工商变更登记，法院审理过程中，发现甲公司仅有丙公司50%的股权。乙公司应当采取什么措施维护合法权益？,2023/10/6,95,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇一、订立主体条款注意：1、严格审查合同当事人的主体资格和履约能力。2、调查的内容包括：合同当事人是否合法存续（企业法人提供经年检的营业执照复

27、印件、自然人提供身份证复印件）、是否具备全面履行合同的条件和能力（提供经审计的财务报表），代理人是否具有代理权（提供法定代表人的授权委托书）。必要的时候可以委托相应的中介机构进行尽职调查。3、明确约定通讯地址及有效送达日，通讯地址变更及时通知对方当事人。,2023/10/6,96,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇 二、订立质量、品质条款注意：1、明确约定质量标准，或者封存样品。2、如果对合同标的物的质量要求很高的，还要约定质量的检验标准、检验方法和检验机构。3、约定质量异议期限。,2023/10/6,97,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇三、订立数量条款注意：1

28、、数量条款是合同中重要的一个条款，也是较为简单的一个条款，很少受合同当事人的重视。2、当数量直接表述为特定数字时，该条款几乎不会产生法律风险。3、明确约定数量的计量单位或者计量方法。,2023/10/6,98,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例6：第三条 本合同的总金额暂定为人民币：元，最终金额以本项目最终用户确认为准。1.本合同生效之日起15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的 30%到乙方指定帐号，即人民币 元。2.设备到货验收后15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的 30到乙方指定帐号，即人民币 元。3.本合同所涉及的子系统经最终用户验收、确认价格并出具该

29、子系统验收报告后15个工作日内，甲方支付剩余款项。该条款约定是否存在法律风险？,2023/10/6,99,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇四、订立价金条款注意：1、除采用固定价格的规定办法外，还可以采用非固定价格。即约定：计量单位、单位价格。2、以人民币支付的含税价格。3、约定提供发票后三日内付款。,2023/10/6,100,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇五、订立履行期限、地点和方式条款注意：1、履行期限：不是合同必要条款，履行期限不明确的，债务人可以随时要求履行，但是要给对方必要合理期限。2、履行地点：债务人履行义务和债权人接受履行的地点。履行地点可以明确

30、约定，也可以按照履行的性质确定；履行地点涉及到风险的承担（所有权转移）；履行地点涉及管辖地的法定依据；,2023/10/6,101,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇六、订立违约责任条款注意：1、违约责任分两种形式，一是定额，二是定比例；2、增加关于合同解除权的约定 3、如：逾期付款或者交货的违约责任，可选择以下方式：a.定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付 元违约金。b.定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照合同总价款的%支付违约金。c.逾期超过 日后，守约方有权解除合同。守约方解除合同的，违约方按合同总价的%支付违约金。,2023/10/6,102,企业经

31、营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例13：良工公司与伟业科豪公司签订的北京市存量房屋买卖合同，良工公司的合同正本争议解决方式约定：本合同项下发生的争议，由双方协商解决，协商不成的，按照下列第二种方式解决。（一）依法向房屋所在地人民法院起诉；（二）提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁。伟业科豪公司持有的合同正本争议解决方式约定：本合同项下发生的争议，由双方协商解决，协商不成的，按照下列第一种方式解决。（一）依法向房屋所在地人民法院起诉；（二）提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁。该案件发生争议应当由哪里管辖？,2023/10/6,103,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇七、订立争议

32、处理条款注意：1、争议条款的独立性 2、仲裁条款：仲裁条款排除诉讼管辖；约定要明确具体。3、选择受诉法院条款：原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地。不得违反级别管辖和专属管辖的规定。4、选择检验、鉴定机构条款：选择双方认可的质量、技术品质的检验、鉴定机构。,2023/10/6,104,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例14：某供电局与甲公司属供电合同关系，甲公司从1996年开始一直未能按期缴纳电费。1999年2月2日，供电局与甲公司、甲集团公司签订一份电费缴款协议书，约定：甲公司承诺在1999年3月1日前将1999年3月1日前所欠电费缴清；甲集团公司承

33、诺，如甲公司拒不履行协议，甲集团公司代为履行。约定期限届满后，甲公司仍未履行，供电局于2001年12月20日诉至法院，要求甲公司支付所拖欠的截止电费及违约金，并要求甲集团公司承担连带清偿责任。甲集团公司属连带保证还是补充保证？是否承担保证责任？,2023/10/6,105,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（一）订立保证担保条款注意：1、担保方式：分为一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担连带保证责任。2、担保的范围：包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。3、保证期限：约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保

34、证期间为主债务履行期届满之日起六个月；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。,2023/10/6,106,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例15：建设银行与甲公司签订借款抵押担保合同，约定：建设银行为甲公司提供贷款人民币300万元，期限6个月，甲公司以价值400万元无地上建筑物的土地使用权作抵押担保，将国有土地使用证交付建设银行收执，但未办理抵押登记。借款到期后，甲公司无力偿还贷款，建设银行诉至法院，要求甲公司偿付300万元借款本息，并对所抵押的土地使用权有优先受偿权。建设银行是否对该国有土地使

35、用权有优先受偿权？,2023/10/6,107,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（二）订立抵押合同条款注意：1、担保法第三十七条：不得抵押的财产。耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；2、担保法第四十条：抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。3、担保法第四十一条：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。,2023/10/6,108,企业经营管理中合同法律风险及防

36、范实务 合同签订篇案例16：甲公司和乙公司签订购销合同，约定甲公司采购计算机100台，合同总价为100万元，合同中约定：“甲公司在合同签订当日，向乙公司支付定金30万元。”合同签订后甲公司即向乙公司支付了定金25万元，乙公司却没有按照合同约定期限向甲公司供货。甲公司已经支付的25万元定金应当如何处理？,2023/10/6,109,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（三）订立定金条款注意：1、定金不得超过主合同标的额的百分之二十。2、定金合同从实际交付定金之日起生效。3、订金、预付款、保证金等均不具有定金条款担保的效力。,2023/10/6,110,企业经营管理中合同法律风险及

37、防范实务 合同签订篇案例17：快递公司与自称是甲工贸公司的赵某签订合同，约定快递公司将甲工贸公司的一批信件发送到指定地址；快递公司完成合同任务后，持合同向甲工贸公司索要款项，甲工贸公司对未经盖章确认的合同不予认可。快递公司找到赵某，赵某否认与快递公司签订过合同。快递公司向法院提起诉讼，法院委托相应的机构鉴定进行笔迹鉴定，鉴定机构审核发现，所签内容既不像英文、又不像汉字，根本无法确定上面所写的内容，无法形成鉴定结论。,2023/10/6,111,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇九、订立签字盖章条款注意：1、企业法人，盖公章或合同专用章；法定代表人单独亲笔签字。2、代理人签字并不加

38、盖法人公章，需要签约授权委托书。3、遇到两页以上的合同，加盖骑缝章。4、建议约定盖章并经法定代表人或法定代表人授权的人签字后生效。,2023/10/6,112,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇十、订立不可抗力条款注意：1、不可抗力的范围：自然原因引起的，如水灾、地震等人类无法控制的自然灾害。社会原因引起的，如战争、政府封锁禁运等。2、不可抗力的法律后果 解除合同、延迟履行合同。3、不可抗力事件的通知和证明,2023/10/6,113,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇十一、订立格式条款注意：合同法第三十九条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循

39、公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。,2023/10/6,114,合同法律风险及防范实务,合同履行篇,2023/10/6,115,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇一、合同履行的基本原则：（1）全面履行原则：适当主体在适当时间和地点以适当方式履行适当标的。（2）诚实信用原则：按照合同约定的条件，相互配合，切实履行其所承担的义务，共同全面实现合同签订目的。,2023/10/6,116,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇（1）先履行抗辩权 案例4、甲公司与乙公司签订了造纸机买卖合同一

40、份。合同约定：甲公司向乙公司出售造纸机一台，质量标准为日产15吨，单价为100万元。乙公司支付20万定金后，甲公司负责免费安装，安装调试验收合格后付清余下80万元。合同签定后，乙方支付定金20万元，但是设备安装调试后，始终无法达到合同约定日产15吨。乙公司是否应当支付剩余80万货款？合同法第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行方有权拒绝其履行要求。先履行方履行债务不符合约定的，后履行方有权拒绝其相应的履行要求。”,2023/10/6,117,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇（2）同时履行抗辩权案例5、甲公司与乙公司签订房产买卖合同，合同约定

41、甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋，并办理产权转移登记手续，乙公司分三次付款：第一期支付2千万元，第二期支付3千万元，第三期于9月1日支付5千万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司在合同约定9月1日付款日期后，乙公司仍然没有付款。乙公司是否应当承担逾期付款的违约责任？合同法第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”,2023/10/6,118,企业经营管理中合

42、同法律风险及防范实务 合同履行篇（3）不安抗辩权案例6、甲公司和乙学校订立承揽合同一份。约定：甲公司按乙学校要求，加工300套桌椅，交货时间为8月25日。乙学校在合同签订日起10日内支付加工费10万元人民币。合同签订后，甲公司积极组织加工，但当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿。乙学校是否应当支付加工费10万元？合同法第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 第69条规定：“当事人依照本法第

43、六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同”,2023/10/6,119,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇（1）合同解除是指已经成立而且生效的合同，当解除条件成就时，使当事人权利义务关系消灭的法律行为。（2）合同解除权：约定解除权：合同法第九十三条规定“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。法定解除权：合同法第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实

44、现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。,2023/10/6,120,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇案例8：甲公司在乙公司订购1000台空调准备在6月初开始销售，合同明确要求5月30日前到货。但是在5月30日履行期限届满时，乙公司仍未交货。甲公司是否可以直接通知乙公司解除合同。乙公司迟延履行合同义务，致使甲公司无法实现在6月初销售空调的合同目的，构成根本性违约。根据合同

45、法第94条第四款的规定，就不必履行催告程序，有权直接通知乙公司解除合同。,2023/10/6,121,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇案例9：甲公司与乙公司签订买卖合同，订购乙公司生产的空调1000台，准备在6月初开始销售，合同明确要求4月30日前到货。但是在4月30日期限届满时，乙公司仍未交货。甲公司是否有合同解除权？根据合同法第94条第三款规定“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同”。虽然乙公司迟延履行债务，但是继续履行合同仍能实现甲公司6月初销售的合同目的，甲公司不能直接通知乙公司解除合同，而应履行必要的催告程序，要求其在5月底以前

46、交货，如果乙公司在5月底仍不能交货，甲公司可以通知乙公司解除合同。,2023/10/6,122,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇（3）案例10、甲与乙公司2003年签订商品房买卖合同，购买乙公司开发的房屋，总价款35万元，签约当日支付20的首付款，剩余房款通过银行按揭贷款形式支付。补充协议约定：因甲无法按期归还银行贷款，导致银行解除按揭合同并由乙公司承担连带保证责任的，自乙公司向银行承担保证责任之日起，解除商品房买卖合同及补充协议。甲与农业银行签订个人住房按揭合同向银行借款28万元，乙公司承担连带还款责任。甲两次连续三期逾期还贷，银行从乙公司保证金帐户中扣收甲的全部贷款。乙公司

47、要求解除商品房买卖合同？乙公司约定解除的行使必须满足两个条件：银行解除按揭合同，乙公司承担连带保证责任。但是该案件中银行并未解除按揭合同，按揭合同因为履行完毕而终止，所以乙公司无权要求解除合同。行使解除权必须通知对方。,2023/10/6,123,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同履行篇四、第三人代为履行和向第三人履行风险防范：案例11、吴某与魏某签订3万元的粮食买卖合同，吴某按照合同约定将粮食送至粮店主李某处，李某出具收条“收到价值3万元粮食”。后吴某反复找魏某、李某要求支付货款。李某让吴某找魏某要钱，但是魏某无力支付货款，吴某以魏某、李某是合伙人为由，将二人作为共同被告提起诉讼，要求二人承担连带责任偿还货款。李某应当承担连带还款责任吗？合同法第六十四条“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任”第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。,谢谢,