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1、S-；代理合同与劳动合同的区分代理合同与劳动合同的区分代理合同与劳动合同的区分一、从个人代理人的工作性质看中华人民共和国保陇法第125条明确蜕定保阳代理人是依据保险人的托付向保险人收取代理手续皆并在保吃人授权的范围内代为办理保院业务的单位或者个人。他门并不加入保险公司成为其成员而且独立地完成自己的劳动或工作工作上没有定量的目标和工作时限人员流湎性和脱落率特别高只要不想为这家公司代理亚务合同自然废止代理人马上就可以离司。而劳动合同关系中的劳动者必需加入到用人单位成为其雇员履行相应的合同规定的权力和义务担当合同违的费任。因Jt保险公司与个人代理人的关系同劳动合同关系根本不是一码事根本不是劳动合同关
2、系。二、从个人代理人取得劳动明劳的方式看个人代理人的劳动酬劳是按所收取保费的确定比例提取的手续费仲金收入的凹凸完全取决于自己的劳动成果保费数欲就是说无论代理人付出了多大的努力若是没有保费进低就得不到任何酬劳。这与劳动合同的内容也不相同劳动合同的标的是确定的劳动行为劳动者只须要按规定爹与用人单位的集体劳动完成规定的工作量而不论等位的经军成东如何劳动者都应享受规定的劳动酬劳和福利待遇。因此保院公司与个人代理人的关系不是劳动合同关系。三、从个人代理人的佣金构成若保除个人代理人实行佣金制是国际通用的付酬方式首年佣金比例占新单保费的20-40左右尔后逐年降低连续领取3-5年,这一比例远远离于公界人员或企
3、业员工正雉的劳动酬劳。这是因为代理人佣金包括他在展业时所须要的全部费用以及对长期保单客户的法后服务所需费用。并且在佣金发放时除按政策正常扣税外保险公司没有扣留他们的任何费用。而在一般公职人员或企亚员工的工费构成中除基本工资、工龄工资、职务工资、嘉奖工更外尚有交通补贴、住房补贴、养老补贴等等他切除工资之外从劳动积累中还应提留公积金、福利基金等为将来退养息老筹集资金。而个人代理人不享受社会福利待造人老了只筐靠自己平常积苓支付老年生活费用。这也说明保险公司与个人代理人不构成劳动合同尖东。四、从对个人代理人管理方式看个人代理人在展业近程中实行的是单兵作战的形式无论他到哪里去展业以及去多长时间先天有什么
4、工作化标准保险公司不能完全曳驭和限制唯一能够驾驭和考核的就是其工作业绩叩收取保费的数被。尽管各冢保险公司强调加演对其个人代理人的管理例照实行早会制、夕会制加强思想道德教化强化业务培训实行团队编制等等但目前在没有形成一套完整的、科学的、规范的管理模式。而在劳动合同尖系中同一单位尽管每个劳动者的职责可镶不同但其工作时间、规章制度、劳动纪律等都是相同的并且大多区于集体劳动须要相互协作.协作其笞理是按心有序的。因此从这个怠义上来说保险公司与个人代理人的关系也不是劳动合同关条。五、从保险代理合同的内容看个人代理人保险代理合同书的签订依据是H中华人民共和国保险法、保险代理人管理规定等法律、法现整个合同书没
5、有一勉体现劳动合同字样在合同内容尤其是双方的权利义务方面规定的是经济利益和经济贡任在违约责任方面规定的也只是一方赐予另一方造成及济损失时应为对方担当及济岗失费任发生争议时双方应协商解决若协商不成时可干脆到当地法院提起诉讼。而劳动合同书签订的依据是中隼人民共和国劳动法合同的内容完全是调整劳动关系的相关规定权利、义务也集中于劳动的付出获得和工资.福利待造的获得支出在违约责任方面规定的是茨得解除劳动的权力或始偿相关对应战失在合同争议勉理上明确规定需到本企业主管部门或当地劳动仲就机构申请仲就不版仲裁可到法院起诉。两者本质上完全不同因此保险公司与个人代理人的关系不是劳动合同关系。然上所述依据保险法第六或
6、有关规定保险公司与个人代理人所签订的C个人代理人保险代理合同书只构成保险代理关条而不是劳动合同关东。篇二：浅析保险代理合同与劳动合同的区分浅析保险代理合同与劳动合同的区分一、案例简介2004年，呆人寿保险公司（以下简称保险公司）个人保险代理人】某向劳动仲裁委员会申诉自己所执业的保险公司。诉海：在该保险公司工作多年，双方之间已控形成劳动合同关系。保险公司单方面杆退自己，解除劳动合同关彖侵扰了自己的劳动权益.诉请保险公司补发工资.补办养老保险等。劳动仲裁委员会经审食以口某不墟供应与保检公司存在劳动关亲的相关证明”为由,对1某的仲裁恳求做出不予受理确定。1某不用.在法定时效内又向人民法院提起诉讼，诉
7、请保险公司补发其笄老金，补办养老保险,并依据劳动法的规定向其支付且济补偿金。人民法院以劳动争议为案由受理并开肛审理7本案。二、争议焦点在庭审中，双方针锋相对，抠理力争，1某认为；与保险公司之间虽然没有签订书面劳动合同.但双之间形成劳动合同关系.并且保隐公司对自己为公司做出的贡献予以了充分确定.S向其授予“先进工作考”荣誉称号。保陇公司单方解除劳动关赛,依照劳动法的相关规定,保险公司应当对自已进行登济补偿.并补发工资、补办养老保的。保险公司辩称：1、双方之间系保险代理合同关系.而非劳动合同关系。1999年.双方签订了“个人代理人代理合同书”，合同约定，保险公司投权1某在授权范围内，以保险公司的名
8、义代办理人寿保险亚苏.1某在合同有效期内,依据约定范围从事代理行为所产生的保院责任由保隘公司担当。保险公司按合同约定支付1某代理手续费（佣金）。由此可见，双方系典型的代理合同法律关系。2.相关法规完全解除了双方存在劳动合同关系的可能性。1997年11月30日中国人民tR行公布了保检代理人管理规定（试行）（说朗：国务院1998年11月1日发布关于成立中国保险监督管理委员会的通知之前，负费对保险行业监管的是中国人民侬行）第五十三条规定“任何个人不得蓊职从事个人保险代理业务。”,即禁止个人兼职从事个人保除代理业务.其目的在于防止扰乱保险管理和保险市场。肱本案而言,既然1.某与保险公司签订7保险代理合
9、同，依照该规定，从法律上完全解除了1某再与包括保阳公司在内的其他单位形成劳动关素的可能性，因此,1菜朋以代理人的身份从保险公司里获得了佣金.同时又想以劳动合同吴系获得劳动酬劳工资以及劳动法规定的其他各种保障，明显与我国法律、法规相悖。故本案只能是代理合同纠纷.而非劳动争议组酚，因此,原告建立在劳动纠纷基比上的诉讼思求应被依法驳回。三、法院审理状况法院经审理认为：从双方釜订的代理合同书约定的条款项目以及条款内容看，都明确显示了1某是保险公司托付的个人保随代理人,双方之间存在的是托付代理关系.而非劳动关系。该代理合同中对1某的劳动爱护、劳动条件、劳动酬劳、劳动纪律等劳动合同必备条款均无显示，1某以
10、此证明双方签订的该合同是劳动合同，证娓不充分。况且，现实中个人保险代埋人工作上没有定I1.的目标和工作时限.其收入凹凸完全取决于保院费的凹凸.若未为保检人联系成一单业务，其就耐不到任何酬劳，而作为劳动合同的劳动者，只要按税定完成隋定的工作是.那应当享受规定的劳动酬劳。本案中.1某只获得保险公司依据其代理的保费收入支付其的代理手续费，该费用并非工资的表现形式。综上,因1某不能供应更充分的转证明其与保P公司之间存在事实劳动关系的有力证据，故对1某基干劳动关系提出的各项浜送总来,人民法院不予支持。地性驳回了1某的诉讼熟求。一审法院宣判后1案未提起上诉。四、由本案引发的思索虽然,本票的结果无凝是保除公
11、司胜诉,但从案件的发生,至案件的审理.不难看出人们对保险代理合同与劳动合同之间的区分相识不清楚,对此笔者有一些看法想与关注it类案件的同仁商箍，从法律关系的角度看.保险代理合同与劳动合同是两个不同的法律关系。-）二者所依据的法律美赛不同。保险代理合同系代理合同中的一种,其所依据的是另保险法）、保院代理人管理规定等.劳动合同尖系主要依据的是劳动法.保院代理合同内容的核心在于对经济利益和经济责任：劳动合同的权利义务主要内容集中在工资.福利待遇等方面,两类合同关系所依据的法律基础不同确定了二者内容的本质住差异。（二）就工作性质而言，”保险代理人”不等同于劳动者。就合同主体而言,&个人代理人保险代理合
12、同中的保险代理人”与劳动合同中的“劳动者”是分别归鹿两个不同合同关系中的不同主体。依照保险法第125条规定“保险代理人是依据保院人的托付.向保除人收取代理手续费.并在保险人授权的范围内代为办理保陇业务的单位或者个人。”同时,保险代理人爸理规定国文限制了保险公司现界人员不得同时款为保险代理人。在保险奚名中，保险代理人没有定量的工作目标,流淌性极强，保险代理人只要向保险公司提出解除代理合同即可脱离原来所服务的保险公司，保险实务称之为“莅司“；而劳动合同中的劳动者则必需与用人单位签订劳动合同,一旦劳动合同尖系成立,即隶属于用人单位成为单位雇员,相对于保俺代理人的工作性质不同。（三）佣金”还是“工装”
13、一保险代理合同关系与劳动合同关系的基本识别点。依照保险法第125条的规定,保险代理人有权向保险人收取代理手续费.这里的手燃费即“佣金”，在保险实务中，保险代理人接受保险公司的托付，持有保险公司出具的对外展业凭证及展业资队.向投保人收取保的费后交给保除公司,保险公司依据保险代理人收取保除费的数额向保限代理人支付确定比例的手续费t用金）,保险代理人收入的凹凸完全取决于自己对外拓展保险业务的实力即所收取保险司的数额，”多收多提,不收不提“。保阳公司向保险代理人支付佣金时,除合法扣税外.不再扣除任何费用。而劳动者的收入称之为“工资只要劳动者依据劳动合同约定及用人单位的要求完成魂定的工作,用人单位就应当
14、向劳动者支付酬劳（工资.但“工资”的标准及安排方式以及支付形式与“佣金”相比较要困难得多.如工资的安排方式、水平，依据劳动法第47条规定”用人单位依循本母位的生产好营特点和经济效益,依法自主确定本里位的工资安排方式和公司水平”，用人单位对工资的安排勉于主导地位：再如劳动法第31条规定、劳动者在法定休忸日和电丧铁期间以及依法参与社会活动期间，用人单位应当依法支付工资”，即在tt类法定期限内劳动者不劳动也有收入，这体现的是国家制度对劳动古劳动权益的爱护,是国家意志的体现。劳动法此类规定先有许多.这里不再一一列举。因虻，笔者认为，保险代理合同关系与劳动合同关系之间的区分是明显的.然而有时也有交叉.但
15、是只要堆够甄别合同个体一方收入的本质是佣金正是”工资就找到了划分两亲合同关系的切入点。承揽合同是指承揽人按定作人的特殊要求，以自己的技术、设备和劳力以自己的名义独立完成幽定的工作并将工作成果交付定作人,定作人按约定接受工作成果并交付事先约定价欷的合同。承揽合同与劳动合同有某些共性,但二者存在本质区分。M-,劳动合同目的在于供应劳务.其标的在于劳务本身；承揽合同则在于确定的工作的完成，虽然也涉及劳务,但其目的不在于劳务本身.而在于劳动成果,劳动本身仅为获得其成果的手段而已。其二,劳动合同中.无论劳动有无成果,均墟获得酬劳：而承揽合同如无工作成果时，不掂获得酬劳,其三，劳动合同中,劳动者供应劳务,
16、须听从用人单位的支配,其工作具有某种从属住：而承揽合同中.承施人的工作具枸独立性。因此,在劳动者因执行取务侵害他人权利时，其责任通常先由用人单位先行担当：而承揽人在承揽过程中的侵权行为的损古赔偿费任通常田承投人担当。此外，劳动合同反映的是用人单位和本单位职工个人之间的,以劳动酬劳、劳动福利等为核心而发生的合同关系；而承揽合同反映的是同学民里主体之间一方为另一方供应工作成果而发生的合同尖缸一）、双方协商解除劳动合同用人单位与劳动考物您一样，可以解除劳动合同.协商解除劳动合同没有规定实体、程序上的限定条件,只要双方达成一样.内容、形式、程序不违反法律禁止性、强制性规定即可.若是用人单位提出解除劳动
17、合同的.用人柒位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。二）、劳动者单方解除劳动合同即具备法往规定的条件时,劳动者享有单方解除权，无须双方协您达成一样看法，也无须征得用人单位的同意。详细又可以分为预报解除和即时解除。1、预报解除概念：即劳动者履行预报程序后单方解除劳动合同。两种情形：（1）劳动者提前30日以书面形式通知用人年位，可以解除劳动合同。（2劳动者在试用期内提前3日西知用人单位，可以解除劳动合同。2、即时解除：即劳动合同法第38条设定的情形。对亍第一款税定的几种情形劳动者可以单方解除合同.曲启：用人单位以星力、威逼或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳心的或者用人单位违至指挥、强令危悬
18、作业危及劳动者人身平安的.劳动者可以马上解除劳动合同,不需事先告知用人单位。这种属于即时解除中可以马上解除且不用事先告知用人单位的情形。留怠：对于劳动者可即时解除劳动合同的上述情形,劳动者无须支付违约金,用人单位应当支付经济补偿。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：一）在运用期间被证明不符合录用条件的；二）严峻违反用人电位的规维制度的；（三）严竣失界,假公济格,给用人单位造成王大损占的;（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动尖系，对完成本单位的工作任务造成严峻影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法其次十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六被依法
19、追究刑事责任的。王某于2004年与某公司签订了无固定期限劳动合同，合同约定若连续2年考评均他于末位时.公司可以解除劳动合同。2006年起该公司下发了袋于实施、末位淘汰制”的文件.只主要内容为公司雷季度对员工进行考评，对连姨两年年末考评见于跟末位的5名职工予以解除劳动合同（I2006年和2007年度综合考评中王某均见于盘末5位.2007年末的职工大会上该公司确定淘汰考评末位的取工。2008年初该公司确定解除与王某的劳动合同，并通知王某。王某不服,与公司交涉未果，遂向当地劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁.息求撤销公司的解除劳动合同情定。I裁倒I结I果I劳动争议仲裁委员会经审理后以劳动合同中关于“末位
20、淘汰”的约定违反法律.就决支持王某的恩求。该公司不用，以劳动合同的订立为合同双方当事人真实的意思表示为理由,起诉至当地人民法院.法院得终取回了公司的源讼息求。I案I例I的析I本案是一起由末位淘汰而引起的典型条例。在实践中，不少企业运用末位掰汰的方式保留优秀员工,而将排名末位的员工予以淘汰。那么排名末位与不能胜任工作是否是同一回事.末位淘汰的合法性原委如何？排名末位=不桀胜任工作？不能胜任工作，通常是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作,而在绩效考核中，必定有排名末位的员工，排名末位与隹否胜任工作不行划一，不具有干腌相关性。举例而言.一组员工有SO人.傕如做场效考核.
21、确定有排名里在般终一位的.可能这50人均不能胜任工作.也可能只有前25名才可以胜任工作而后25名不能胜任工作，但是也有一种可能，那就是这琲名末位的这位员工也完全可以胜任工作。因此，琲名末位与“不能胜任工作”并非同一回孝。因此，在本案中，王某只是琲名靠后，但这一备治的琲名并不隹说明王某不靛胜任工作.劳动合同法其次十六条第一款规定,下列劳动合同无效或者部分无效：一）以欺诈、胁迫的手段或者费人之危,使对方在违反其真实意思的状况下订立或者变更劳动合同的：（二）（三）劳动者在订立劳动合同时.未履行照实说明义务,是否即因构成欺诈而致劳动合同无效.笔者认为应区分状况予以确i:1、如劳动者不具有履行劳动合同的
22、资格,却未熙实告知用人单位,则劳动合同应确认无效。比如，某些从事特种作业的劳动者必里只有特种作业史格，应泗的劳动者没有取得该资格.而向用人单位供应假的资格证书。又比如柒迪行业对劳动者的身体状况有碣定要求,应骋的劳动者明知自己患病不能从事该行业的工作，却有意吃墙或供应锐的健康证明。2、劳动者不具有履行劳动合同的实力,但在订立劳动合同时却有意能阚或供应虚短状况，在此后亦无法胜任工作,则双方所签劳动合同应确认无效。3、劳动者在订立劳动合同时虽未向用人单位照实说明状况，但在短行合同期间能够胜任工作，目并未指用人单位的利益受损.则劳动合同不宜确认无效。但由于劳动者在订立劳动合同时违反了诫息信用的原则，因
23、此用人单位可以要求解除劳动合同。但该解除权的行使应在用人单位知道或应当知迫解除事由之日起六十日内。4、依据劳动合同法第三十九条第（五）项的规定：“因本法其次十六条第一款第（一）项规定的情形致使劳动合同无效的”用人单位可以解除劳动合同。S:浅析保险代理合同与劳动合同的区分浅析保险代理合同与劳动合同的区分一、案例简介二、争议焦点在庭审中.双方计修相对,据理力争。1某认为：与保险公司之间虽然没有签订书面劳动合同，但双之间形成劳动合同关系,并且保险公司对自己为公司做出的贡献予以了充分确定.笆向其授予“先进工作者”荣誉标号。保险公司单方解除劳动关系,依照劳动法的相关规定，保险公司应当对目己进行经济补偿,
24、并补发工资、补办养老保险。保险公司辩称：1,双方之间系保院代理合同尖系.而非劳动合同关系。1999年.双方签订了“个人代理人代理合同书”，合同约定，保险公司授权】某在授权范围内,以保险公司的名义代办理人寿保检业务，1某在合同有效期内,依据约定范围从事代理行为所产生的保险责任由保险公司担当。保险公司按合同约定支付1某代理手续费（佣金）。由此可见，双方系典型的代理合同法律关系。2.相奂法规完全解除了双方存在劳动合同关亲的可能性。1997年11月30日中国人民银行公布了保隘代理人管理规定（试行）（说明：国苏院1998年11月14日发布尖于成立中国保险监督管理委员会的通知之前,负责对保险行业监管的是中
25、国人民限行）第五十三条规定“任何个人不得兼粱从隼个人保困代理业多。,即禁止个人兼职从事个人保险代理业务，其目的在于防止扰乱保险管理和保险市场。缺本宗而言，既然：呆与保险公司签订了保险代理合同，依照该规定，从法律上完全解除了1某再与包括保险公司在内的其他单位形成劳动关系的可转性,因此.1某既以代理人的身份从保法公司把荻得了佣金,同时又想以劳动合同关系获得劳动酬劳工资以及劳动法规定的其他各种保障,明显与我国法律.法规相悖。故本案只筑是代理合同纠妗，而非劳动争议织纷，因此，原告建立在劳动纠均基础上的诉讼息求应被依法啜回。三、法院审理状况法院经审理认为：从双方签订的代理合同书约定的条款项目以及条款内容
26、看,都明确显示了1案是保险公司托付的个人保险代理人，双方之间存在的是托付代理关系，而非劳动关系。该代理合同中对1柒的劳动爱护、劳动条件、劳动酬劳、劳动纪律等劳动合同必备条款均无显示，】某以此证明双方签订的该合同是劳动合同，证揩不充分。况且,现实中个人保险代理人工作上没有定的目标和工作时限，其收入凹凸完全取决于保险费的凹凸，若未为保验人联赛成一单业务,其就得不到任何酬劳.而作为劳动合同的劳动者,只要按规定完成确定的工作.都应当享受规定的劳动酬劳。本案中，1某只获得保险公司依酒具代理的保费收入支付其的代理手续？!,该费用并非工资的表现形式。综上,因1某不能供应更充分的能证明其与保险公司之间存在事实
27、劳动袋系的有力证据.故对1某基于劳动尖系提出的各项诉讼思求,人民法院不予支持。建终驳回了1某的诉讼恳求.一审法院宣判后1某未提起上诉。四、由本案引发的思索虽然，本案的结果无凝是保险公司胜诉,但从案件的发生,至案件的审理.不难看出人们对保吃代理合同与劳动合同之间的区分相识不清楚.对此笔者有一些看法悬与关注此类案件的同仁商祗从法律关系的角度看.保险代理合同与劳动合同是两个不同的法律关东。-）二考所依据的法律尖系不同。保险代理合同系代理合同中的一种.其所依据的是保除法、保隈代理人管理规定等.劳动合同关泉主要依据的是劳动法。保陇代理合同内容的核心在于对经济利益和经济责任；劳动合同的权利义务主要内容集中
28、在工资、福利待遇等方面，两类合同关系所依据的法律基础不应确定了二者内容的本质性差异。（Z）就工作性质而言，保险代理人不等同于”劳动者就合同主体而言，个人代理人保沧代理合同中的、保险代理人”与劳动合同）中的“劳动者”是分别归属两个不同合同关系中的不同主体。依照保险法第125条规定“保险代理人是依据保陇人的托付，向保陇人收取代理手坡费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。”同时.保险代理人管理规定明文限制了保险公司现取人员不得同时典为保险代理人。在保险实务中.保险代理人没有定的工作目标，流淌性极强,保险代理人只要向保险公司提出解除代理合同即可脱离便来所服务的保龄公司,保除实务称之
29、为“需司”：而劳动合同中的劳动者则必需与用人单位签订劳动合同,一旦劳动合同关系成立，即隶履于用人单位成为单位雇员,相对于保险代理人的工作性展不同。（三）”佣金”处是工资”一保险代理合同关系与劳动合同关系的基本识别点。依照保验法第125条的规定，保险代理人有权向保险人收取代理手续费，这里的手续费即“佣金在保险实务中.保险代理人接受保院公司的托付,持有保险公司出具的对外展亚凭证及展业资料.向投保人收取保险费后交给保险公司，保城公司依据保检代理人收取保险费的散额向保险代理人支付胸定比例的手续铉（佣金）,保险代理人收入的凹凸完全取决于自己对外拓展保除业务的实力即所收取保除费的数额,多收多提,不收不提”
30、。保险公司向保除代理人支付佣金时,除合法扣税外，不再扣除任何费用.而劳动者的收入称之为“工资”，只要劳动者依据劳动合同约定及用人柒位的要求完成幽定的工作层.用人单位就应当向劳动者支付酬劳（工资），但“工资”的标准及安排方式以及支付形式与“佣金”相比较要困雄得多.如工资的安琲方式、水平，依据劳动法第47条规定”用人单位依据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资安排方式和公司水平”，用人等位对工资的安排强于主导也位；再如劳动法第51条规定劳动者在法定休林日和婚丧胃期间以及依法等与社会活动期间,用人单位应当依法支付工资”,即在It类法定期限内劳动者不劳动也有收入.这体现的是国冢制度对劳动者劳动权益的爱护,是SI家意志的体现。05动法It类规定还有许多.这里不再一一列举。因虻，笔者认为,保除代理合同关系与劳动合同关系之间的区分是明显的，然而有时也有交叉.但是只要镌够甄别合同个体一方收入的本质是“佣金如足工资”，就找到了划分两类合同父亲的切入点。
