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1、2022/11/10,1,这是一则随处可见的招聘启事：,本公司因业务发展需要招聘业务人员若干名。要求：男性，北京户口，35岁以下，本科以上学历，熟练掌握office操作系统，党员优先。附：不招四川人。,2022/11/10,2,还有更奇特的招聘,在狗年将到之际，本公司业务大发展，需招聘高级业务人员，但属狗的免谈，因为是狗年。而随后又一家长春猎头公司打出20万年薪的广告声明只招聘属狗的员工，理由是公司的标识就是猎狗，也希望所有员工都像猎狗一样，敏锐、忠诚、可靠。,2022/11/10,3,2003年，湖南省曾出台国家公务员录用体验试行办法，要求“女性第二性特征发育正常乳房对称、无包块。”因媒体曝
2、光，群起攻之而被修改。,2022/11/10,4,荒唐的歧视,例如福建省人事厅国家公务员体检暂行办法要求：无严重性鼻炎、鼻窦炎、鼻息肉。深圳市人民政府公务员管理办法规定：晋升副处、正处、副局级行政领导职务的，年龄分别在45周岁、50周岁、55周岁以下。在公务员的招聘中，歧视主要发生在复试阶段。有66的人认为复试阶段存在歧视。,2022/11/10,5,就业歧视现状的调查,调查结果：就业歧视普遍、严重、有的很荒唐。就业歧视相当严重问：就业时雇主是否提出过以下要求？,2022/11/10,6,2022/11/10,7,从上述内容中，我们是否可以作出这样的判断：在中国的就业和工作中充满各种歧视，而且
3、是赤祼裸的歧视；而且歧视的名目繁多，有的竟然到了荒诞的地步；歧视不但在企业和私人雇用单位存在，而且在国家机关也相当严重，肆无忌惮；这表明我们的社会缺少最基本的平等机会的就业观念和意识。反歧视，促进就业机会平等，是我们当前迫切、而相当长期而艰巨的任务。但它是我们走向社会公正和和谐的必由之路！,2022/11/10,8,增加部分：平等权,本部分重点要求学生掌握平等权的含义；我国宪法规定的平等权内容；如何理解第33条的平等原则？事例和案例,2022/11/10,9,人类社会在发展过程中必然不断产生不平等趋势。对这些趋势加以调整，来延续一个具有合法性的社会契约，就是政治生活存在的理由。 卢梭论人类不平
4、等的起源,2022/11/10,10,约翰逊民权公告（1964）：我们相信人人生而平等。然而许多人得不到平等的待遇。歧视的根源深埋在历史、传统与人性之中。但是，这不能再继续存在下去。共和政体的基础我们的宪法禁止这样做，我们的自由原则禁止这样做，道义禁止这样做。凡是在上帝面前平等的，从现在开始在投票站、在教室里、在工厂里、在旅馆、饭店、电影院里，以及在其它为公众服务的场所里也将一律平等。让我们堵塞种族歧视的毒泉；让我们祈祷，求助于明智与谅解的心胸；让我们抛弃无关紧要的差异，使我们的国家凝成一体。,2022/11/10,11,我有一个梦想（1963）马丁路德金：我梦想有一天，这个国家会站立起来，真
5、正实现其信条的真谛：“我们认为这些真理是不言而喻的，人人生而平等。”我梦想有一天，幽谷上升，高山下降；坎坷曲折之路成坦途，圣光披露，满照人间。,2022/11/10,12,近代宪法把平等、自由和财产作为最重要的三大基本人权予以确认。世界上第一个人权宣言把平等权视为一切基本人权的基础。法国的人权宣言第1条就确认了平等权。自此平等权为各国宪法所规定。平等权的性质 ：原则、目标、权利,2022/11/10,13,平等权的基本内容（一）各国宪法中的平等权内容1、平等权的享有主体。2、平等权约束的主体。3、平等权涉及的事项范围和具体平等权的种类。4、平等保护与合理的差别待遇。,2022/11/10,14
6、,中国宪法平等权1982年宪法对平等权的规定1、一般平等权条款。2、规定了一些具体平等权（1）民族平等权。（2）选举平等权。（3）妇女平等权。（4）宗教信仰平等。3、默示的具体平等权宪法第33条第2款规定的原则和其他具体权利条款结合形成各种的具体宪法平等权利。,2022/11/10,15,（二） 何理解宪法第33条第2款关于公民在法律面前一律平等这一原则？1、该规定是否拘束立法？自平等权被载入欧洲大陆第一部宪法起，就包含着适用上和立法上的平等的含义。因为如果法律本身不平等，是无法平等适用的。1912年临时约法，1923年宪法，1946年宪法，1954年宪法都确认了法律上一律平等，但1975年后
7、，有人认为，法律上一律平等抹杀了法律的阶级性，75、78宪法取消这一条，82宪法改成了法律面前一律平等。一般被解释成不包括立法上的平等。但是，平等权的规定应该约束立法机关，即国家机关在立法时必须遵循平等原则，,2022/11/10,16,2、平等权是相对平等和绝对平等的有机统一。 3、平等主要是一种法律平等，不是完全的事实平等。 4、平等不是平均主义。平等与平均主义是完全不同的两个概念。,2022/11/10,17,5、平等权承认合理的差别待遇。这是对平等权的补充。人在生理的、生物的、社会的各方面存在差异，使得他们在事实上存在着不平等。如果平等的对待他们，将会形成实际地位的不平等。而纠正这种由
8、于客观原因存在的不平等的合理方式，就是根据他们的实际情况适当进行合理区别。所以，各国宪法在规定平等权时，一般根据个人在自然的、生理的和社会的不同情况，做出了差别待遇的规定。其目的是弥补平等原则对不同情况、不同的人不做区别的对待可能造成的事实上的不平等。,2022/11/10,18,如何具体分析事例? 见平等权的事例分析,2022/11/10,19,三、案例分析,(一) 蒋韬诉中国人民银行成都分行案2001年12月23日，成都商报刊登中国人民银行成都分行招录行员启事，其中招录对象规定：“男性身高168公分、女性身高155公分以上，生源不限。”报名时间为2002年1月11日至17日。,2022/1
9、1/10,20,2002年1月7日成都武侯区法院受理案件。原告蒋韬认为成都分行的上述招录内容，是对自己在内的因身高不符合条件的报名者的身高歧视，侵犯了原告所享有的宪法所赋予的担任国家公职的平等权。2002年5月21日，法院裁定驳回起诉，法院理由是：成都分行的行为不属于行政诉讼的受案范围。具体理由为(1)招收行员行为不是行政行为；(2) 原告起诉时，行为本身还没产生法律效力。,2022/11/10,21,退休年龄歧视案,周香华55岁了，从1992年开始，她担任中国建设银行河南平顶山分行出纳科副科长，后来建行转制，这个副科长的职位就变成了出纳部副经理。2005年1月，她接到银行老干部处的电话通知：
10、她该退休了。随后给她办理了退休手续。退休之后，工资立即减少了一半，岗位津贴，效益工资都没有了，而且以后的调级、涨工资也享受不到。周认为，“我觉得真正的男女平等，就应该在退休年龄上也平等，我们女性平均寿命比男性长，工作能力也不比男人差，却要提前退休，这就是男女不平等”。,2022/11/10,22,周香华不服提起仲裁。平顶山市仲裁庭于10月17日作出裁决，仲裁庭在裁决书中表示，根据中华人民共和国企业劳动争议处理条例规定，申诉人提出的关于暂行办法与我国宪法和国际公约相抵触的问题，不属于仲裁委受理范围，被申诉方根据暂行办法为周女士申办退休手续符合我国现行退休政策。因申诉人未提供支持其观点的有效证据和
11、法律依据，故仲裁庭对申诉人的申诉请求不予支持；全部420元费用由申诉人周女士负担。周女土不服劳动仲裁结果，将此案诉至湛河区人民法院。,2022/11/10,23,2006年2月8日，河南平顶山市湛河区人民法院8日对周香华诉建行平顶山分行劳动争议案“退休性别歧视案”作出一审判决，驳回原告周香华的诉讼请求。法院审理认为，被告建行平顶山分行的决定符合现行国家政策和法规，并无不当。周香华认为被告为其办理退休手续的决定违背了宪法关于男女平等的原则，要求予以撤销的理由无法律依据，法院不予支持。,2022/11/10,24,2006年，3月7日下午，北京大学法学院妇女法律研究与服务中心就国发（1978）10
12、4号文件关于女职工退休年龄的规定，向全国人大常委会提起违宪审查建议。违宪审查建议书指出，国发（1978）104号文件（包括国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法和国务院关于工人退休、退职的暂行办法）违反了中华人民共和国宪法第33条第2款“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”以及第48条第1款“中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的权利”的规定。,2022/11/10,25,法律依据现行的男60岁女55岁的退休制度，依据是1978年五届人大二次会议通过的国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法。办法第四条规定，党政机关、群众团体、企业、事业单位的干部，
13、符合条件男年满六十周岁，女年满五十五周岁，都可以退休。,2022/11/10,26,法律分析在宪法规定中，劳动既是权利也是义务，在制定暂行办法当时，提早退休是对女性在劳动义务上的赦免，让她们更早地享受社会保障和退休金，明显带有照顾、优惠女性的性质。当时的收入成分比较单一且以工资为主，退休之后在收入上受到的影响并不大，而在职才能享受到的各种津贴、补贴和奖金，尚未像今天一样成为职工收入的重要部分。,2022/11/10,27,但在今天，女性干部先于男性5年退休这一制度的实际结果已经背离了初衷。官方统计数据表明，1978年城镇离退休人员的人均离退休金为每年551元，同期的全民所有制职工年平均工资为6
14、44元，前者为后者的85.56%；2003年城镇离退休人员的人均离退休金每年为9485元，而同期全国城镇单位在岗职工年平均工资为14040元，前者为后者的67.56%。同时，中国城镇人均离退休金的增幅也低于在岗职工工资的增幅。退休金在人均工资中所占比例的下降，其后果是必然导致劳动者退休后收入的减少和生活质量的下降。,2022/11/10,28,除此之外，女性还要蒙受很多隐性损失：按照现行的退休金支付规定，只有满35年工龄才能得到工资替代率为88%的满额退休金，女性因为提前5年退休，要得到满额退休金远比男性困难。在一些单位，45岁以上没有中级职称的女性就面临着下岗、分流的危险，给女性造成很大压力
15、。在培养选拔干部时，由于女性比男性提前5周岁退休，一般50岁左右的处级女干部就不再继续提拔，只能在这个位置上等待退休。,2022/11/10,29,相关链接,在世界范围内，男女退休年龄相同的国家(地区)有98个，占59.4%；男女退休年龄不同的国家(地区)有67个，占40.6%。其中东欧和前苏联地区男女退休年龄都不相同，其余地区则退休年龄相同的国家远多于不同的国家。,2022/11/10,30,张先著案,安徽省芜湖市清水镇青年张先著报考芜湖市芜湖县县委办公室经济管理人员一职，笔试与面试成绩均名列第一，但随后因其是乙肝病毒携带者被芜湖市人事局以委托体检医院芜湖市人民医院和复查医院解放军八六医院的
16、两次体检结果不合格为由将其拒之门外。张先著在向安徽省人事厅申请行政复议未果之下，于2003年11月10日向芜湖市人事局所在地的芜湖市新芜区人民法院提起了行政诉讼。一、二审判决均以张先著获胜告终，该案被誉为“反乙肝歧视第一案”，打响了反就业歧视、维护宪法平等权的“第一枪”。,2022/11/10,31,补充知识,就业歧视,2022/11/10,32,三、什么是就业歧视 歧视的定义,1、什么是歧视1958年消除就业和职业歧视公约第一条一、就本公约而言，“歧视”一词包括：(一) 基于种族、肤色、性别、宗教、政治见解、民族血统或社会出身的任何区别、排斥或优惠，其效果会取消或损害就业或职业机会均等或待遇
17、平等；,2022/11/10,33,(二) 有关会员国经与有代表性的雇主组织和工人组织（如存在此种组织）以及其他适当机构协商后可能确定的其他此类区别、排斥或优惠，其效果会取消或损害就业或职业机会均等或待遇平等。,2022/11/10,34,需要指出的是，1958年以后，有关国际条约把对年龄、残疾和性取向等方面的歧视列为明确反对的歧视。反歧视的范围在随社会的发展而不断扩展。,2022/11/10,35,简单地说，所谓歧视是指政府或私人机构基于与人的能力无关因素不合理地拒绝录用和差别对待员工的行为。不合理差别对待某些人或群体和不合理地同样对待某些人或群体都构成歧视。所谓“不合理”就是提出与职业的内
18、在客观需要无关的条件和理由，而这些不合理的因素大多是先天的不可改变的。,2022/11/10,36,构成歧视有三个要件：（1）同样的情况受到不同的较差的区别对待；（2）之所以受到区别对待仅是因为与职业要求无关的因素，如种族、肤色、家庭出身、性别、年龄、残疾等原因造成；（3）而且这种差别对待没有合理的理由和特别例外的原因。,2022/11/10,37,有时同样的情况需要差别对待，同样对待也构成歧视。但需要具有合理性。 判断差别对待是否合理有三个基本标准:一是区别对待应当是理性的，即符合正当的而充足的理由，如有公益性或为了经济效益；,2022/11/10,38,二是区别对待的目的是为了降低因能力造
19、成的社会不平等，以弥补因竞争而带来的的负效应，而不是相反；三是区别对待是因为能力如智力或体力等更多是自然因素，而非民族、社会出身、信仰、肤色等天生的因素 。,2022/11/10,39,直接歧视与间接歧视,直接歧视。直接歧视是指在相同条件下，一个人或一个群体在就业或职业中所受到的待遇明显低于另一人或群体所得到的待遇，这种区别对待直接起因于法律禁止的不是职业的内在需要。反歧视要求同样情况下不能实行区别对待，即形式上要平等。如果在就业机会或工作中上对法律所禁止分类的人而区别对待，给予排斥或优惠的话，就构成直接歧视。,2022/11/10,40,间接歧视（或隐性歧视）。某项规定、标准或做法看似没有区
20、别对待任何人或群体，但实际上却导致某人或某一群体不成比例的不利影响。间接歧视不是看条件，而是看结果，它潜在地对某人或某类人产生不利后果。间接歧视要求实质上的平等。如规定录用人员必须 在170公分以上构成性别歧视，在宗教地区规定员工必须周六能上班构成宗教歧视。,2022/11/10,41,2、什么不构成歧视？,歧视的基本特征是对人以区别对待。但并非所有的区别对待都构成歧视:(1)用人单位用人单位出于职业本身的客观需要、法律的特别规定或者相关业务及正常运营所必需的合理的标准和要求（如飞行员需要特殊身体检查、剧中角色需要招聘男演员或女演员，女监狱的狱警必须由女性充当等等）.,2022/11/10,4
21、2,(2)用人单位基于劳动者的资历、工作性质以及根据劳动者绩效考核的结果，给予劳动者的特别待遇；(3)基于个人优点和能力的区别不构成歧视。优点和能力的概念是指一个人的天赋、知识和技能与从事一项特定工作要求之间的关系。如果在同等的情况下，一个人更多的经验和技能，当然他应获得优先的机会。,2022/11/10,43,(4)如果某一措施是为保证某一具有特殊身份的人出现特别情况的人获得公平机会（对怀孕和哺乳期妇女的特别待遇）；或对处于弱势的群体在机会和待遇方面的平等而采取的特殊措施，不应被视为歧视（如对少数民族、残疾人）。,2022/11/10,44,（5）基于国家安全和职业性质的考虑对劳动者提出的特
22、殊要求，不应视为歧视。如犯有危害国家安全罪的人不得担任公务员，对有诚信犯罪记录的人不得担任律师和会计。 （6）宗教组织、协会或社团雇佣特定宗教信仰的个人来从事与该组织、协会或社团的宗教活动有关的工作 。,2022/11/10,45,3、如何判断歧视？,“基于职业内在需要的任何区别、排斥或优惠不应视为歧视”。看是否构成歧视关键是要判断什么区别对待的条件是“职业的客观需要”。如果某项特定职业活动和工作背景对员工的某项特征有确实和决定性的职业要求，而且其目的合理legitimate，要求成比例proportionate,差别对待可能不构成歧视。反歧视的抗辨就在于说明进行差别对待的“正当职业要求”。,
23、2022/11/10,46,什么是合理的职业要求？,如乙肝病毒随带者并不传染，但公司以乙肝患者可能使同事们感到 “不爽”，从而影响工作效率为由拒绝录用？适当的解决办法不是拒绝给他们工作，而是普及医学知识，消除人们无知的恐惧。 直接歧视中，合理理由的正当职业资格是很窄的：由生理原因决定的职业要求（男女演员）；因庄重和私密性决定的职业要求（如妇科检查）；因真实性要求某一种族的人担任（如为放映亚洲电影宣传需要雇用亚洲人做宣传员）,2022/11/10,47,在司法上判断正当职业要求的方法已形成三段论的证明方法。首先，雇主的差别对待行为应基于合法的目的。如招航空服务员的条件只需要“年轻漂亮的小姐”，
24、雇主的理由是年轻漂亮小姐有利于吸引顾客而提高上座率。如果航空公司的话是真的，可能构成“合法目的”。 但航空公司并没有证据能证明这一理由。其次，实现目的手段应该是“适当的、必须的”。案例高个图书管理员。再次，要论证目的和手段有必然联系。雇主采取某一区别对待虽然出于合理目的。但是，如果采取的手段与目的没有必然关系，也会构成歧视。比如说某广告声明只招聘属狗的员工，理由是公司的标识就是猎狗，也希望所有员工都像猎狗一样，敏锐、忠诚、可靠。,2022/11/10,48,4、举证责任倒置,由于证明间接歧视相当困难，举证负担有分配就成为关键，它在很大程度上决定诉讼结果。美国联邦最高法院确立了歧视的三阶段举证模
25、式。首先，雇员提出歧视意图的初步证据(prima facie evidence)，证明自己符合要求但是未被雇佣，从而产生了合理的歧视推论。其次，在雇员举证之后，举证负担转移到雇主那里。为了反驳歧视推论，雇主必须提供所谓的“中间阶段证据”(intermediate evidence)，为自己的拒绝雇佣行为提供合法的非歧视理由。,2022/11/10,49,1981年航空招聘歧视案。被告的航空公司只雇佣女性乘务员，因此遭到男性应聘者的起诉。被告以其商业发展历史为证据，试图证明其乘务员的女性魅力是其商业成功的关键，但是这一理由并没有为最高法院所认可。 最后，举证负担又回到原告雇员那里，雇员有义务证明
26、雇主的所谓非歧视理由只是歧视的借口。雇员可以直接证明雇主更可能是受歧视意图影响而作出该雇佣行为，也可以间接证明雇主的理由是不可信的。,2022/11/10,50,5、纠偏行动与反向歧视,平等原则是假定每个人都有同样的起点，每个人根据自己的能力与机会在平等的法律环境和雇佣条件下争取自己的利益。问题是，某些弱势群体由于历来处于弱势地位，长期没有得到平等的教育或就业机会，不能正常参与社会活动并分享社会果实，从而在竞争的“起跑线”上就处于劣势。此情况下，政府应该采取行动纠正历史造成的偏差，只有这样才能实现真正的平等。然而，并不是所有的纠偏行动都实现平等原则，有时“纠偏”过了头，那么它本身就可能成为法律
27、所禁止的歧视，即构成“反向歧视”。,2022/11/10,51,在2003年美国芝加哥大学白人诉学校给少数族裔加分的政策是反向歧视。最高法院的多数意见明确肯定，促进种族多元化的录取政策并不违宪。1997年的判例中，原告是德国北威斯特法伦州的公立学校男性教师。他在申请高级教职时遭到州教育局的拒绝，因为和他竞争的女教师条件相当，而此级别的教师中女性比例偏低，因而根据该州的公共事业法，女教师在这种情况下自动录用。欧洲法院维持了德国的纠偏行动，判决原告败诉。但如果男性候选人拥有特别优势，便不能以平等待遇为由，优先录用女性候选人。中国的妇女退休案问题，即是一起反向歧视。,2022/11/10,52,6、
28、反歧视特别措施：,1、资源调配制。政府预留资源对弱势群体创业和商业活动进行鼓励。政府采购合同要求一定比例的妇女或少数民族参与。2、配额制。政府规定某些公共部门应有一定的比例的人员。3、设定要求。要求雇主要相同的情况下应从弱势群体中选择。4、报告监督制。与上述措施相配套。5、鼓励积极措施。,2022/11/10,53,四、反就业歧视的现行立法,（一）反歧视的法律框架中华人民共和国是一个以平等为重要价值理念建立的国家。新中国建立后一直重视社会平等，特别是消除社会经济不平等和男女不平等方面作出了很大的努力，并取得了显著的成就。但是，实行市场经济改革以后，就业歧视日益严重。没有制定专门的反歧视法，只在
29、一些法律法规中散落着一些反歧视的规定。这些规定大多只是一些权利性的宣告，而缺少程序性保障。,2022/11/10,54,1、宪法确立平等权的四大原则,宪法第33条规定“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”。此原则下，还确立了平等和反歧视的四方面原则：（1）政治权利的平等。(34) (2) 任何民族的歧视和压迫（第4条）。（3）禁止宗教歧视。(36)（4）男女权利平等。 (48),2022/11/10,55,2、劳动法禁止就业歧视的三项规定,第3条规定了平等保护的一般原则，“劳动者享有平等就业和选择职业的权利”。具体规定有三个方面：（1）禁止就业机会歧视。（ 第12条）。（2）禁止就业性别歧视
30、，妇女享有与男子平等的就业权利。（第13条）。（3）禁止工作待遇歧视。（第46条）。,2022/11/10,56,3、妇女权益保护法的五项平等权利,（1）平等的政治权利。（第10条）、（第11条）、（第12条）。 （2）平等的文化教育权利。（第15条）、（第21条）。（3）平等的劳动和社会保障权利。 （4）平等的人身权利和财产权。（第38条）、（第40条）。（5）平等的婚姻家庭权利。,2022/11/10,57,4、残疾人保障法中的三项积极措施,残疾人保障法第3条规定，残疾人在政治、经济、文化、社会和家庭生活等方面享有同其他公民平等的权利。 （1）促进就业的积极措施。（第28条）、（第30条）
31、。（2）优惠扶持创业的积极措施。（3）特殊保护的措施。 除此之外，在教育法、民族区域自治法等法律中有一些涉及反歧视的条文。还有一些行政法规、部门规章和和地方性法规中，涉及到户籍、就业和劳动力管理、社会保障、公务员体检等方面，都有一些要求平等对待、消除歧视的规定。,2022/11/10,58,2004年以后我国反歧视进入新阶段,1、中华人民共和国传染病防治法 2004年修订第十六条 国家和社会应当关心、帮助传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，使其得到及时救治。任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。 传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，在治愈前或者在排除传染病嫌疑前
32、，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作。 可以说是我国反就业歧视新的立法高潮的开端。,2022/11/10,59,2、就业促进法的规定,就业平等权的原则：劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。禁止范围：劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。残疾人的就业平等权外，还规定了不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用；不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。 主要内容有：规定了各级政府和用人单位对公平就业的责任。政府应创造公平就业的环境，消除就业歧视；用人单位和职业中介机构，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件。第62条违反本法规定
33、，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼。,2022/11/10,60,就业促进法第三条规定：劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视第二十六条规定的用人单位和职业中介机构的责任：用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。 第二十七条规定的男女平等的劳动权利：用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。 第二十八条规定的各民族劳动者平等的劳动权利：用人单位招用人员，应当
34、依法对少数民族劳动者给予适当照顾。 第二十九条规定的残疾人的劳动权利：各级人民政府应当对残疾人就业统筹规划，为残疾人创造就业条件。用人单位招用人员，不得歧视残疾人。 第三十条规定的传染病病原携带者的劳动权利：用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。 第三十一条规定的农村劳动者的劳动权利：农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。,2022/11/10,61,3、就业服务与就业管理规定,（1）平等
35、就业权第四条 劳动者依法享有平等就业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。 （2）城乡劳动者平等就业权第五条 农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的就业权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。（3）禁止歧视女性第十六条 用人单位在招用人员时，除国家规定的不适合妇女从事的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。 用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。,2022/11/10,62,（4）对少数民族给予照顾第十七条 用人单位招用人员，应当依法对少数民族劳动者给予适当照顾。（5）禁止歧视残疾人第十八条 用人单
36、位招用人员，不得歧视残疾人。 （6）禁止歧视传染病病原携带者第十九条 用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。 用人单位招用人员，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准。（7）禁止歧视性招聘 第二十条 用人单位发布的招用人员简章或招聘广告，不得包含歧视性内容。,2022/11/10,63,（8）职业中介机构禁止行为及处罚第五十八条 禁止职业中介机构有下列行为： （一
37、）提供虚假就业信息； （二）发布的就业信息中包含歧视性内容； （三）伪造、涂改、转让职业中介许可证； （四）为无合法证照的用人单位提供职业中介服务； （五）介绍未满16周岁的未成年人就业； （六）为无合法身份证件的劳动者提供职业中介服务； （七）介绍劳动者从事法律、法规禁止从事的职业； （八）扣押劳动者的居民身份证和其他证件，或者向劳动者收取押金； （九）以暴力、胁迫、欺诈等方式进行职业中介活动； （十）超出核准的业务范围经营； （十一）其他违反法律、法规规定的行为。,2022/11/10,64,第七十四条 职业中介机构违反本规定第五十八条其他各项规定的，由劳动保障行政部门责令改正，没有违法所
38、得的，可处以一万元以下的罚款；有违法所得的，可处以不超过违法所得三倍的罚款，但最高不得超过三万元；情节严重的，提请工商部门依法吊销营业执照；对当事人造成损害的，应当承担赔偿责任。 对职业中介机构的歧视行为给予了相关处罚的规定，但违法主体限于职业中介机构，没有包括雇主真正决定招聘的人，对惩罚的歧视单位范围应该扩大，应该把招聘单位包括进去。对于政府机关不宜主要适用该种罚款的方式，应该对相关直接责任人进行问责，要求其承担责任。,2022/11/10,65,（10）禁止违规设置乙肝体检标准第六十八条 用人单位违反本规定第十九条第二款规定，在国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从
39、事的工作岗位以外招用人员时，将乙肝病毒血清学指标作为体检标准的，由劳动保障行政部门责令改正，并可处以一千元以下的罚款；对当事人造成损害的，应当承担赔偿责任。 第一次明确提出禁止乙肝歧视并设置了处罚条款，是对乙肝病毒携带者的法律保护。从操作性上说，还需要加强对求职者的个人隐私权保护，例如进行体检的医院对于乙肝两对半检查要求用人单位必须符合法律有关规定的要求，同时要保护求职者的个人隐私。对于违规检查的单位要求进行举报，并给予相应奖励。,2022/11/10,66,管理规定细化了公平就业的具体规定。如要求用人单位的招工简章、招聘广告以及职业中介机构发布的就业信息都不得包含歧视性内容。用人单位在招用人
40、员时，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准，规定对此还设置了处罚条款。2007年国务院颁布了残疾人就业条例第四条“国家鼓励社会组织和个人通过多种渠道、多种形式，帮助、支持残疾人就业，鼓励残疾人通过应聘等多种形式就业。禁止在就业中歧视残疾人。”,2022/11/10,67,4、关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见 （2007）劳动和社会保障部 卫生部文件,（二）严格规范用人单位的招、用工体检项目，保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。用人单位在招、用工过程中，可以根据实际需要将肝功能检查项目作为体检标准，但除国家法律、
41、行政法规和卫生部规定禁止从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标。各级各类医疗机构在对劳动者开展体检过程中要注意保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。,2022/11/10,68,（二）反歧视法律的缺陷,首先，现行法律中禁止就业歧视的范围太窄。劳动就业歧视的范围只规定了“民族、种族、性别、宗教信仰” 四种领域的歧视。劳动法以外其他专门法律法规中扩大了保护领域，如残疾人歧视、爱滋病、非传染病病原随带者等健康等方面的歧视也被专门性法律和法规加以禁止。一些相当严重的就业歧视现象没有法律明确禁止，如身份歧视、身体特征、年龄歧视都需要立法明确地把这些歧视列入禁止的范围。,2022/11/10,69
42、,其次，缺少的是有效的申诉救济机制新修改的妇女权益保障法虽然也规定了“妇女的合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法向仲裁机构申请仲裁，或者向人民法院起诉。”这样一些法律责任的条款。 当一个政府机关违反了该法第23条“各单位在录用职工时，除不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。”出现拒绝录用妇女的情况，受害妇女没有办法因歧视理由起诉。,2022/11/10,70,受害者也不可以提起行政诉讼，因行政诉讼法没有明确规定政府机关的歧视行为是受案范围，劳动法和民法更没有规定对私营机构的歧视行为可提起诉讼。当私营企业公然歧视拒绝雇用人时，是没有法律
43、途径可以救济的。如果在雇用期间有歧视行为，也只能以劳动纠纷的名义提起劳动仲裁和劳动诉讼，而不是以受歧视的名义提起诉讼。平等权在法律上还是一项不可诉的权利，就是当前反歧视法律制度最大的问题。 现在有个别地方法院开始受理对政府机关的歧视诉讼，有的是根据行政诉讼法的精神或行政诉讼法第十一条的受案范围，以行政机关侵犯人身权为由受理。有的根据根据宪法的平等权精神进行受理。多数地方法院并不受理因歧视提起的诉讼。,2022/11/10,71,最后，也是最重要的一点，就是我们的法律本身存在大量的歧视，以致造成制度性歧视。这些歧视涉及，这些歧视涉及公务员的报考、录用和提拨，涉及到户口和身份歧视，涉及到不合理地设
44、立健康标准，城市工作准入条件等，用法律化制度性地排除了很多人的就业平等机会，形成很不公平的劳动力市场。由于法律化的歧视，从而造成对公民就业平等权的普遍严重的损害。,2022/11/10,72,五、完善反歧视的立法建议根据国外反歧视立法的经验，反就业歧视法是一个小小的系统，除了宪法规定有关的平等保护条款以外，有三个层次的立法：一是需要反歧视的基本法。二是还有专门针对就业以及社会生活其他领域歧视现象的特别法律。如雇佣年龄歧视法、平等工时待遇法等。三是在普通法律中，如劳动法、民法典、刑法典以及公务员法中会涉及歧视问题的条款。如民法中规定反歧视诉讼中的民事赔偿责任。,2022/11/10,73,完善反
45、歧视法律制度：1、制定反歧视基本法。如反歧视法或就业机会平等法。根据国外专门反歧视法律的立法经验，专门的反歧视法作为这一领域的基本法，主要解决以下三个问题： 一是明确歧视的概念和反歧视的适用范围。把什么是歧视和不是歧视界定清楚。二是反歧视法要解决反歧视专门机构的问题。明确规定平等机会委员会的设立、组成、地位与职权等。专门机构怎么来执行法律，它有什么权力，怎么受理和按什么程序来处理公民的歧视投诉。三是规定出现纠纷的处理机制。我们现行法律一个重要的缺陷，就是公民受歧视无法投诉和得到救济。所以要规定有关公民的投诉程序和举证责任。这是反歧视法不可缺少的内容。,2022/11/10,74,2、完善现有反
46、歧视的单行法。反歧视基本法并不能解决所有反歧视的法律问题，还需要有其他法律相配套。如需性别、种族、残疾人、同工同酬、年龄和根据国情的专门立法，中国现有的妇女权益保障法、残疾人保障法、劳动法等法律。一方面应进一步完善、修改这些法律。主要明确专门歧视领域禁止歧视的范围，以解决规范的有效性问题。另一方面还应考虑制定禁止身份歧视法、禁止年龄歧视法等单行法律。在行政诉讼法和民事诉讼、劳动诉讼中加入受理歧视诉讼的规定。,2022/11/10,75,3、消除现有法律中的歧视,消除现有法律中的歧视规定。这也是反歧视立法的重要环节。现行法律、法规、特别是一些规章存在歧视性的规定相当普遍。即使全国人大制定的法律也存在涉嫌歧视的规定，如语言文字法。 根据我们研究，各地有关外来人员就业的法律和其他规范性文件中对劳务工歧视和地域与户籍歧视性规定就五花八门。必须修改和废除带有歧视性的法律和规定，全国人大应启动违宪审查机制。,
