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1、第6章 项目融资担保,概述担保人担保形式担保文件,项目融资担保是风险分配和管理的主要手段之一,担保,担保在民法上指以确保债务或其他经济合同项下义务的履行或清偿为目的的保证行为，它是债务人提供履行债务的特殊保证，是保证债权实现的一种法律手段。担保可以分为两类： 一类是物的担保，抵押权、质押权、留置权。 一类是人的信用担保。以法律协议方式向债权人作出的 承诺。,项目融资担保,项目融资担保指借款方或第三方以自己的信用或资产向贷款人作出的还款保证，分为物权担保和信用担保。第一，采用担保形式，项目的投资者可以避免承担全部的和直接的项目债务责任，项目投资者的责任被限制在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额
2、之内。实现有限追索第二，采用担保形式，项目投资者可以将一定的项目风险转移给第三方。,项目融资担保与一般商业贷款担保的区别,担保要求不同项目融资要求担保能够确保项目按期按质完工，正常经营，获得足够的现金流。一般商业贷款要求担保应该有足够的资产弥补借款人不能按期还款时可能带来的损失。担保在项目融资中有特殊的作用能把项目融资中的某些风险转嫁给第三方。某些愿意参与项目但是不想再自己的资产负债表上有所反映，改为承担商业风险的方式。投入方式,项目融资担保人,项目投资者与项目有利益关系的第三方政府机构：国际金融机构与项目有直接利益关系的商业机构商业担保人,项目投资者,项目投资者作为担保人是项目融资结构中最主
3、要和最常见的一种形式。,在多数项目融资结构中，项目投资者通过建立一个专门的项目公司（SPV）来建设、拥有和经营项目和安排融资。由于项目公司在资金、经营历史等方面不足以支持融资，因此贷款人要求来自项目公司之外的担保作为附加的债权保证。表现为“项目完工担保”、“无论提货与否均需付款协议”、“提货与付款协议”等,缘由,形式,直接担保：作为一种债务形式表现/披露在资产负债表中非直接的或以预防不可预见风险因素的担保：运用项目投资者提供的非直接的和以预防不可预见因素为主体的项目担保，加上来自其他方面的担保，同样可以构成为贷款银行所能够接受的信用保证结构，这就是项目融资的主要优点之一。,项目融资担保人,项目
4、投资者与项目有利益关系的第三方政府机构：国际金融机构与项目有直接利益关系的商业机构商业担保人,与项目有利益关系的第三方,是指在项目的直接投资者之外，寻找其他与项目有直接或间接利益关系机构，为项目的建设或者项目的生产经营提供担保。1、政府机构从发展本国经济，增加就业，增加出口，改善基础设施，改善经济环境等目的出发，提供担保。2、与项目开发有直接利益关系的商业机构其目的是通过为项目融资提供担保而换取自己的长期商业利益。3、国际性金融机构起到政府机构的作用，减少项目的政治、商业风险，增加贷款人信心。 这类国际性金融机构是指世界银行、地区开发银行等机构。,政府机构,政府机构作为担保人在项目融资中是极为
5、普遍的。尤其是对于发展中国家的大型项目，政府的介入可以减少政治风险和经济政策风险(如外汇管制)，增强投资者的信心，而这类担保是从其它途径所得不到的。BOT模式就是典型的例子。政府的特许权协议是融资不可缺少的。对于工业化国家，这种方法可以避免政府的直接股份参与。,弊端,政府在某个项目中相关法律或管制的担保，会限制政府在这一领域新法规管制的自由性。政府过多的担保会削弱引入私人资本所产生的益处。投资回报率担保散失效率过多的担保加大政府守信成本，侵蚀财政健康。担保法：国家机关不得为担保人，但除国务院批准，为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。,与项目开发有直接利益关系的商业机构,其目的是通过
6、为融资提供担保而换取自己的长期商业利益。 （1）工程公司； （2）项目设备或主要原材料的供应商； （3）项目产品（设施）的用户。获得建设合同、安装合同、原料/燃料供应合同，项目产品或服务的购买合同等。,世界银行、地区开发银行等国际性金融机构,这类机构虽然与项目的开发并没有直接的利益关系，但是为了促进发展中国家的经济建设，对于一些重要的项目，有时可以寻求到这类机构的贷款担保。,项目融资担保人,项目投资者与项目有利益关系的第三方政府机构：国际金融机构与项目有直接利益关系的商业机构商业担保人,商业担保人,商业担保人是以提供担保作为一种赢利的手段，承担项目的风险并收取担保服务费用。商业担保人往往是通过
7、分散化经营降低自己的风险。商业银行、保险公司和其他的一些专营商业担保机构是主要的商业担保人。,提供服务的两种基本类型,（1）担保项目投资者在项目中或者项目融资中所必须承担的义务。这类担保人一般为商业银行、投资公司和一些专业化金融机构，所提供的担保一般为银行信用证或银行担保。这种担保基本上有三方面的作用：其一，对一个资金或者资产不足的项目公司贷款担保所承担义务； 其二，担保项目公司在项目中对其他投资者所承担的义务； 其三，在提供担保人和担保受益人之间起到一种中介作用。（2）为了防止项目意外事件的发生。这种担保人一般为各种类型的保险公司。,项目融资担保形式,信用担保人的担保，项目参与方无法履行合同
8、义务时，有担保人代替其履行义务或承担赔偿责任物权担保物的担保比较直接。对于项目贷款人来说，在对项目资产设定担保物之后，当借款人发生违约事件时，贷款人有权出售担保物及其与之相关的权益，从出售所得中优先于其他债权人得到补偿。其他担保形式,信用担保,担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。完工担保“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议资金缺额担保安慰信,完工担保,是一种有限责任的直接担保形式。直接担保、间接担保、意向性担保是针对完工风险提出的担保。要求达到“商业完工”标准项目完工担保的提供者主要是项目投资者、工程承包公司及金融保险机构,直接担保是指担保人以直接的财务担保形式为项目公
9、司（借款人）按期还本付息而向贷款银行提供的担保。间接担保是指项目担保人不以直接的财务担保形式为项目提供的一种担保。多以商业合同或政府特许权协议形式出现。意向性担保： 严格意义上的意向性担保不是一种真正的担保，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。,担保内容,项目投资者作为项目完工担保人是最常见也是最容易被贷款银行所接受的方式。其完工担保的三个基本内容:一是项目完工担保责任.二是项目投资者履行完工担保义务的方式.三是保证项目投资者履行担保义务的措施.工程公司及金融机构结合提供完工担保只能是作为项目投资者完工担保的一种补充，其主要种类包括：投标押金、履约担保、留置资金担保、预付款担保、项
10、目运行担保,信用担保,担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。完工担保“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议资金缺额担保安慰信,“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议,这两项协议是项目融资结构中项目产品（或服务）的长期市场销售合约的统称。在所有类型的项目融资中都得到应用。在法律上体现的是项目卖方和卖方之间的商业合同关系，是一种间接担保方式。,协议的性质,“无论提货与否均需付款”协议为一种由项目公司与项目的有形产品或无形产品的购买者之间所签订的长期的无条件的供销协议。与传统的贸易合同或服务性合同的本质区别是项目产品的购买者对购买产品义务的绝对性和无条件性。“提货与付款
11、”协议是在取得产品的条件下才履行协议确定的付款义务。本质接近传统的贸易合同或服务性合同。担保作用有限。,协议的种类,（1）生产型项目多采用“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”；（2）生产服务型项目多采用“运输量协议”；（3）长期稳定的能源、原材料供应项目多采用“供货或付款”协议。,协议的基本结构,与传统的长期销售合同基本相同。但需注意：（1）合同期限：要与项目融资的贷款期限一致；（2）合同数量：一是在合同期限内采用固定的总数量条件下这部分固定数量产品的收入将足以支付生产成本和偿还债务；二是包括100%的项目公司产品，而不论其生产数量在贷款期间是否发生变化。（3）合同产品的质量规定：一般
12、采用工业部通常使用的本国标准或国际标准，因为这种产品最终要在本国市场或国际时常上具有竞争力。,（4）交货地点与交货期：通常的交货地点是在刚刚跨越项目所属范围的那一点上；交货期的原则是要求根据协议所得收入具有稳定的周期性。（5）价格的确定和调整：第一种形式是完全按照国际市场价格制订价格公式，并随着国际市场价格的变化而变化；二是采用固定价格的定价公式；三是采用实际生产成本加一个固定投资收益的定价公式。（6）生产的中断和对不可抗拒事件的处理。项目公司应拒绝使用含义广泛的不可抗拒事件条款，在生产中断问题上，明确规定生产中断的期限以及执行合同的影响力。（7）合同权益的转让：由于此类合同是项目融资结构中的
13、一种重用担保措施，所以贷款银行对于合同权益的可转让性以及有效连续性均要求有明确的规定和严格的限制。,合同权益规定和限制,一是合同权益要求能够以抵押、担保等法律形式转让给贷款银行或贷款银行指定的受益人；二是合同权益由于合同双方发生变化而出现的转让要求需要贷款银行的事先批准；三是在合同权益转让时，贷款银行对合同权益的优先请求要不受到任何挑战，具有有效连续性。,信用担保,担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。完工担保“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议资金缺额担保安慰信,资金缺额担保,也称为现金流量缺额担保，是一种在担保资金额上有所限制的直接担保。主要是为项目完工进入正常生产阶
14、段后收益不足的风险提供担保。 由项目投资者提供。,担保目的,一、以保证项目正常运行为出发点的资金缺额担保。 日常生产经营性开支； 必要的大修、更新改造等资本性开支； 到期债务利息和本金的偿还。二、以降低贷款银行损失为出发点的资金缺额担保。项目出售、重组或者项目出现违约时如何保护贷款人利益。,最低现金流量担保措施,一是通过担保存款或备用信用证来履行；担保存款是指投资者在一家由贷款银行指定的银行中存入一笔固定数额的定期存款，存款资金与利息的所有权属于投资者，但存款资金的使用权却掌握在贷款银团的手中。备用信用证投资者不动用公司的任何资金，而只是利用本身资信作为担保，项目一旦出现资金不足的情况，将由开
15、出信用证的银行设法解决。担保存款或备用信用证金额一般取为该项目年正常运行费用总额的25%75%）,最低现金流量担保措施,二是通过建立留置基金的方法； 最低留置基金金额的额度必须满足36个月生产费用准备金和偿还39个月到期债务的要求。 三是由项目发起人提供项目最小净现金流量担保。,降低贷款银行损失的资金缺额担保,资产处理费用损失利息损失贷款资本金损失确定担保上限（20%-50%）未来项目资产波动风险P180,信用担保,担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。完工担保“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议资金缺额担保安慰信,安慰信,项目主办方或者政府写给贷款人，对其发放给项目公司
16、的贷款表示支持。1、经营支持2、不剥夺资产3、提供资金其条款不具法律约束力。只有道义约束力。提供信誉担保和支持环境,物权担保,以项目公司或第三方自身资产为履行贷款债务的担保。在国际项目融资中作用不明显。担保物不易控制；项目融资追索权有限。项目自身公司的资产一般不能使贷款方放心，贷款方看重的是项目本身，而非项目公司的目前资产。,按照担保标的物的性质划分,一、不动产物权担保难以移动的资产土地、建筑物等二、动产物权担保有形动产物权担保项目生产中的仪器；机械设备；项目产品等无形动产物权担保项目发起人取得的各种协议和合同；特许权协议；股份和其他包涵；保险单；应收账款、银行账户等,按照物权担保方式划分,设
17、押是债权人与债务人签署一项协议，根据该协议债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。一、固定设押指与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。二、浮动设押一般不与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。,固定设押,动产、不动产物权担保均属于固定设押。还款保证是确定的，设定在固定的资产上。未经担保人同意，不得出售。 为了项目公司的利益，不宜设立过多的固定担保。,浮动设押,始创于英国。现存及将来获得的全部财产为标的物。由于在正常情况下，浮动设押处于一种“不确定”状态（无需转移担保物的占有；借款人有权在正常业务活动中无需征得贷款人同意自由使用和处分担保物，处分后自动退出担保物范围。），
18、直到违约事件发生才促使担保收益人行使权力。为了保证贷款人的利益，不宜设立过多的浮动担保。 （借款人恶意处分）,项目融资中物权担保的局限性,项目资产很难出售。 强制执行的救济办法受到法律限制。 项目宣告失败，贷款人也很难有取得成功的可能。 有些国家不承认浮动设押。 受政治影响，强制执行特许协议一般较难。,其他担保方式,消极担保条款限制其他债权人的担保，是有法律约束力的保证。准担保交易在法律上被排除在担保之列，但是，其效果类似物权担保。融资租赁 出售和租回 出售和回购 所有权保留 从属之债,基本文件融资文件专家报告,担保文件,与担保关系较为直接,政府的项目特许经营协议和其他许可证承建商和分包商的担
19、保及预付款保函项目投保合同原材料供应协议能源供应协议产品购买协议项目经营协议,基本文件,贷款协议担保文件和抵押文件支持性文件,融资文件,对不动产抵押的享有权；对动产、债务及在建生产线抵押的享有权；对项目基本文件给与的权利的享有权；对项目保险的享有权对合同或营业收入的享有权用代管帐户控制现金流量长期供货合同的转让项目管理、技术支持和咨询合同的转让项目公司股票的质押各种设押和为抵押产生的有关担保的通知、同意、承认、背书、存档、登记,担保文件和抵押文件,政府发起方的直接支持：还款、竣工、营运资金担保协议、超支协议和安慰信等政府发起方的间接支持：无货亦付款合同、产量合同、无条件的运输合同、供应保证协议
20、等东道国政府的支持：经营许可、项目批准、特许权利、不收归国有的保证和外汇许可等,支持性文件,项目融资担保要求是（ ）A 项目未来的收益足以偿还贷款本息。B 项目当前资产的变现价值C 项目未来资产的变现价值D 项目现有及未来资产的变现价值,A,在项目融资担保人中，与项目有利益关系的第三方和商业担保人的区别是（ ）A 能否从项目中换取自己的长期商业利益B 是否收取担保费用C 是否承担项目风险D 是否与项目有直接利益关系,B,担保存款的所有权和使用权分别属于（ ）。A 投资者，贷款银行 B 贷款银行，投资者C 投资者，投资者 D 贷款银行，贷款银行,A,关于有限追索项目融资，下列正确的说法是( )。
21、 A项目发起人对项目借款负有限担保责任 B追索的有限性表现在时间及金额两个方面 C项目建设期内项目公司股东提供担保，建成后这种担保会被房产抵押代替 D金额方面的限制可能是股东只对事先约定金额的项目公司借款提供担保，其余部分不提供担保 E股东也可以只是保证在项目投资建设及经营的最初一段时间内提供事先约定金额的追加资金支持,A B D E,下列关于项目融资担保说法正确的是（ ）A 是项目投资者风险分配和管理的主要手段之一B 是保证债权实现的一种法律手段。C 是保证债权实现的一种非法律手段。D 使项目投资者的责任被限制在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额之内。E 使项目投资者可以将一定的项目风险转
22、移给第三方。,ABDE,在项目融资担保人中，与项目有利益关系的第三方是指（ ）A 项目产品（设施）的用户B 国际金融机构C 参与项目建设的工程公司D 参与项目商业担保人E 项目设备或主要原材料的供应商,ABCE,（ ）可以作为项目融资的担保人。A 项目投资者 B 政府 C 项目公司D 保险公司 E 商业银行,ABCDE,完工担保（ ）A 是一种直接担保 B 是一种间接担保C 提供者主要是项目投资者、工程承包公司及金融保险机构D 提供者主要是项目投资者、工程承包公司E 是一种意向性担保,AC,资金缺额担保（ ）。A 是一种直接担保 B 是一种间接担保C 提供者主要是项目投资者D 提供者主要是项目投资者、政府E 是项目完工后进入正常生产阶段以后出现的资金缺额担保,ACE,“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议（ ）A 是一种直接担保 B 是一种间接担保C “无论提货与否均需付款”协议的担保作用更强D “提货与付款”协议的担保作用更强E是一种长期销售合约,BCE,
