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1、,第九章 外商投资企业法律制度,典型案例思考问题：1.被告一的出资方式是否合法？2.两被告的出资是否到位？,一、外商投资企业和外商投资企业法的概念与特征（一）外商投资企业的概念外商投资企业是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。外商投资企业可以分为：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业三种类型。提示：无论是合资企业或合作企业，外方可以是个人，中方可以是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。,（二）外商投资企业法的概念与特征外商投资企业法是指有关外商投资企业组织和活动的行为规范的法律法规的总称，是由众多的有关外商投资企业的
2、立法规范形成的法律体系。如中华人民共和国中外合资经营企业法、中华人民共和国中外合作经营企业法、中华人民共和国外资企业法等等。其性质为：它是国内法。,（三）外商投资企业的投资项目1.鼓励类外商投资项目2.限制类外商投资项目(1)技术水平落后的(2)不利于节约资源和改善生态环境的(3)从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的(4)属于国家逐步开放的产业的（5）法律法规规定的其他情形,3.禁止类外商投资项目(1)危害国家安全或者损害社会公众利益的(2)对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的(3)占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的(4)危害军事设施安全和使用效能的(5)运用我
3、国特有工艺或者技术生产产品的（6）法律法规规定的其他情形,（四）外商投资企业的出资方式1.现金出资外国投资者以现金出资时，只能以外币出资，不能以人民币缴付出资”。2.实物、工业产权、专有技术（1）中外投资者以实物、工业产权或专有技术出资需要作价时，其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请中外合资各方同意的第三者评定。,（2）中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有、且未设立任何“担保物权”。（3）合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担
4、保。,3.场地使用权中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。4.其他财产权利出资：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股权或其它形式的权益等。,（五）外商投资企业的出资比例 25%（六）外商投资企业的出资期限1.普通出资期限（1）一次性缴清：合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。（2）分期出资：投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足。,2.收购价款的支付期限通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应
5、当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60以上，在1年内付清全部购买金。,【实例】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是()。A.乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元B.乙公司应于2009年8月10日前至少缴
6、付50万美元C.乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元D.乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元,3.违约责任（1）各方均违约：视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。（2）一方违约，一方守约 外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。,【实例】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出
7、资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。A.视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B.中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C.中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D.外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失,二、中外合资经营企业法律制度（一）中外合资经营企业与中外合资经营企业法概念1.中外合资经营企业 简称合营企业，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的由双方共同投资、共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。合营企业特征:第一，由中外合
8、营者双方共同投资组成一个独立的公司实体，依法取得中国法人的资格。第二，中外合营者认缴合营企业注册资本，按出资比例分享利润，分担风险及亏损。第三，中外合营者共同参加经营管理，建立企业统一的决策管理机构，其组织形式为有限责任公司。,2.中外合资经营企业的协议、合同和章程A.合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。B.合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。,C.合营企业章程，是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。3.中外合资经营企业法 中外合
9、资经营企业法是调整中外合资经营企业在设立、管理、经营和终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。,（二）中外合资经营企业的设立 1.中外合资经营企业的设立条件 申请设立合营企业，必须符合下列一项或多项要求:A.采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料;B.有利于企业技术改造，能做到投资少、见效快、收益大;C.能扩大产品出口，增加外汇收入;D.能培训技术人员和经营管理人员。,申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准:A.有损中国主权的;B.违反中国法律的;C.不符合中国国民经济发展要求的;D.造成环境污染的;E.签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合
10、营一方权益的。,2.注册资本与投资总额A.注册资本为合营各方认缴的出资额之和。外国合营者的投资比例一般不得低于25%。B.合营企业因投资总额和生产经营规模发生变化，需减少注册资本的，须经审批机关“批准”。C.增加注册资本的程序（1）合营各方协商一致（2）由董事会会议以特别决议方式通过（3）报原审批机关核准（4）向原工商登记机关办理变更登记手续,3.中外合资经营企业的设立程序A.立项报批 B.谈判 C.申请 D.审批 3个月E.登记 1个月,4.合营各方的出资期限 合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。一般情况是：一次缴清出资的，应在6个月内缴清全部
11、出资；分期缴付出资的，第一次出资应在3个月内缴付且不低于总出资额的15%，2年内全部缴清出资。通过收购国内企业资产或股权设立合营企业的外国投资者，应自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需要延长支付者，经审批机构批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。,5.合营企业出资额的转让（1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意；（2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；（3）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。,（三）中外合资经营企业的组织
12、机构 1.董事会 董事会是合营企业的最高权力机构。董事会由董事长、副董事长及董事组成。董事会成员不得少于3人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。董事会行使合营企业章程规定的各项职权。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:（1）合营企业章程的修改;（2）合营企业的中止、解散;（3）合营企业注册资本的增加、转让;（4）合营企业与其他经济组织的合并。,【实例】根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。A.董事会是合营企业的最高权力机构B.董事会每半年至少召开一次会议C.董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开D.合营企业资
13、产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过,2.经营管理机构 合营企业的经营管理机构负责企业的日常经营工作。（四）中外合资经营企业的管理(五)中外合资经营企业的期限、解散与清算,【实例】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有（）。A.减少注册资本B.合营一方向他方转让部分出资额C.延长合营期限D.在国际市场上购买经营所需的机器设备,2.中外合资经营企业的解散 A.企业发生严重亏损，无力继续经营;B.一方不履行合营协议、合同和章程规定的义务，致使企业无法继续经营;C.因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营;D.企业未
14、达到其经营目的，同时无发展前途E.企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。3.中外合资经营企业的清算 清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。,三、中外合作经营企业法(一)中外合作经营企业与中外合作经营企业法的概念1.中外合作经营企业 中外合作经营企业是指由外国企业和其他经济组织或者个人，同中国的企业或者其他经济组织，按照平等互利的原则，依照中国法律的规定，在中国境内共同投资，按合作企业合同约定分配收益或产品，分担风险和亏损的企业。,中外合作经营企业与中外合资经营企业特征比较:联系：A.注册资本与投资总额的关系 B.出资期限
15、C.出资转让区别：A.组织形式不同（1）中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司；（2）中外合作经营企业的组织形式取决于是否具有法人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公司，不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系。,B.投资回收不同（1）中外合资经营企业的外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资；（2）中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资。C.利润分配不同（1）中外合资经营企业的收益按照中外合营各方的出资比例进行分配：中外合资经营企业
16、在缴纳所得税和按规定提取各项基金后，将净利润按照合营各方的股权比例进行分配；（2）中外合作经营企业的收益按照合作企业合同约定的比例和方式进行分配：可以采取净利润分成、产品分成或者产值分成等分配方式。,D.经营期限不同（1）合营企业可以在合同中约定合营期限，也可以不约定；只有某些特殊行业必须约定合营期限。（2）合作企业的合作期限必须在合同中订明。E.董事长的产生方式不同（1）合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长；（2）合作企业的董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。F.董事的任期不同 合营企业董事任期为4年；合作企
17、业董事任期为3年。,G.董事会的特别决议不同（1）合营企业董事会的特别决议：合营企业章程的修改；合营企业的终止、解散；注册资本的增加、减少；合营企业的合并、分立。（2）合作企业董事会的特别决议：合作企业章程的修改；合作企业的解散；注册资本的增加、减少；合作企业的合并、分立和变更组织形式；合作企业的资产抵押。,2.中外合作经营企业法中外合作经营企业法是指调整中外合作经营企业在设立、管理、经营和终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。,（二）外国合作者先行回收投资的条件根据中外合作经营企业法及其实施细则的规定，外国合作者在合作期限内先行回收投资应符合下列法定条件：(1)中外合作经营者在合作企业合
18、同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有；(2)对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准；(3)中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任；(4)外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批；(5)外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。（三）组织机构,（四）合作期限A.合作企业的合作期限应当在合同中订明。B.经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后
19、第一天计算。C.合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限。,四、外资企业法（一）外资企业与外资企业法的概念 1.外资企业 外资企业又称外商独资经营企业，是指依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。外资企业具有以下三个特征:A.外资企业是依照中国有关法律设立的企业，这使它区别于依照外国法律设立的外国企业。B.外资企业是外国投资者在中国境内设立的企业，其主要办事机构必须设在中国境内。C.外资企业的全部资本由外国投资者投资，中国企业或其他经济组织不提供任何注册资本。2.
20、外资企业法外资企业法是调整外资企业在设立、管理、经营、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。,1.外资企业的注册资本（1）外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。（2）外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。2.外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动。企业研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。3.外资企业储备基金的提取比例不得低于税后利润的10%，当累计提取金额达到注册资本的50%时，可以不再提取。,4.外资企业的“年度会计报表和清算会计报
21、表”，应当聘请中国的注册会计师进行验证和出具报告。5.外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。,【实例】根据外资企业法的规定，外资企业下述事项中，必须经审批机关批准的有（）。A.增加注册资本 B.转让注册资本 C.抵押企业财产 D.出口本企业生产的产品,合营、合作、外资企业的比较：1.出资人要求：合营、合作企业中中方为公司、企业或其他经济组织；外方除了上述组织外，还可以是个人。外资企业的外国投资者包括公司、企业、经济组织和个人。2.出资方式：都可以是货币、实物、工业产权、场地使用权等。3.出资额的转让：合营企业须经合营各方同
22、意；报审批机构批准；办理变更登记手续；合营他方有优先购买权。合作企业须经合作他方书面同意；报审批机构批准。外资企业没有规定。,4.组织机构的设置：合营企业董事会成员不得少于3人，为公司的最高权力机构，董事任期4年。合作企业具备法人资格的，一般设立董事会；不具备法人资格的，一般设立联合管理委员会；二者都是合作企业的权力机构。外资企业由外国投资者自行决定，一般外资企业的最高权力机构由资本持有者组成。5.协议或章程的制定：合营企业由合营各方共同制定，审批机关审查批准。合作企业由合作各方共同制定，审查机关审查批准。外资企业由外国投资者制定。,6.利润分配及责任承担方式：合营企业以出资额为限，对公司债务
23、承担有限责任。合作企业按合作各方共同约定的协议分配。外资企业没有规定。7.实收资本缴纳方式：都可以分期缴纳或一次性缴纳。一次缴清出资的，应在6个月内缴清全部出资；分期缴付出资的，第一次出资应在3个月内缴付且不低于总出资额的15%，2年内全部缴清出资，投资公司在5年内全部缴清。,五、外商投资企业的合并、分立和解散外商投资企业合并与分立，是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限公司(以下统称公司)之间合并或分立。,【实例】中国某厂与美国一商人，意建立一个中外合资经营企业，双方签订了一份企业合同，其部分条款如下：（1）合营企业注册资
24、本为900万美元，其中中方出资680万美元，美方出资220万美元；（2）合营企业的董事长只能由中方担任，副董事长由美方担任；（3）合营企业注册资本在合资期间内既可增加也可减少；（4）经董事会聘请，企业的总经理可以由中方担任；（5）中方合资企业应向美方支付技术转让费，美方应向中方交纳场地使用费；（6）合同履行过程中发生争议时，应提交外国的仲裁院裁决，并适用所在国的法律。请分析以上六条是否合法。,【实例】中、德双方企业意共同建立一中外合资经营企业，双方约定：合资企业的组织形式为股份有限公司；德方在出资比例中所占比重为20%；双方按注册资本分享利润和分担风险和损失；合营企业股东大会为最高权利机构，以企业总经理为法定代表人。问：该合营企业在设立中有何不符合中外合资经营企业法的地方？,
