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1、新劳动法关于辞退员工的规定新劳动法关于辞退员工的规定 新劳动法关于辞退员工的规定 辞退员工中经常出问题的基本都是不正确的甚至是违法的辞退。 笔者接触的许多 公司的经营管理者往往都存在着一些错误的观点，比如，试用期可以随便辞退员工;员工违纪， 可以辞退;只要公司给经济补偿金并提前一个月通知，可以辞退员工?这些观点都是很危险的，实践中发生的大量案例已经证明，持有这些观点 的企业往往都是劳动争议不断并且屡屡败诉的企业。用人单位辞退员工实质上是劳动合同解 除的原因之一。劳动合同解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的一种法律行为。由于劳动合同解
2、除事关重大，因此劳动 法对其条件和程序做了严格的规定，用人单位辞退员工必须要遵守严格的法律条 件和法律程序，不是说辞就可以辞。不正确的辞退有很多 的情形，其中最为严 重的就是违法的辞退。违法的辞退主要表现为三大类情形：1、辞退员工事实依据不充分; 2、辞退员工法律依据不准确;3、辞退员工操作程序不合法。上述三种违法的辞退，往往会给公司的经营管理带来巨大的法律风险。根据 现行劳动法的规定，解除劳动合同可分为以下三种情况：(一)双方协议解除劳动合同。根据劳动法第二十四条的规定，劳动合同当事人协- 1 - 商一致，可以解除劳动合同，此种情况下，不问解除的事由，只要双方 协商一致，即可解除劳动合同。(
3、二)用人单位单方解除劳动合同，又分三种：1、用人单位随时解除劳动合同。根据劳动法第二十五条的规定，劳动 者有下列情况，用人单位可以随时解除劳动合同：a、在试用期间被证明不符合录用条件的;b、严重违反劳动纪律或者用人单 位规章制度的;c、严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的;d、被 依法追究刑事责任的;e、被劳动教养的。 2、 用人单位需要提前 30 天书面通知劳动者本人才能解除劳动合同。劳 根据 动法第二十六条的规定，发生下列情况，用人单位提前 30 天书面通知劳动者 本人可以解除劳动合同：a、劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的
4、;b、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整 工 作岗位， 仍不能胜任工作的;c、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。用人单位根据上述情况解除劳动合同的，需要向劳动者支付经济补偿金。3、经济性裁员。根据劳动法第二十七条的规定，出现下列情况，用人 单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向 劳动行政部门报告后，可以裁减人员： a、用人单位濒临破产进行法定整顿期间;b、生产经营状况发生- 2 - 严重困难。 用人单位根据上述情况解除劳动合同的，需要向劳动者支付经济补偿金。(三)劳动者单方解除劳动合同
5、。此种情况下，也分为两种：1、劳动者随时解除劳动合同。根据劳动法第三十二条的规定，用人单 位有下列情况，劳动者可以随时解除劳动合同：a、在试用期内的;b、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段 强迫劳动的;c、用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。2、 没有法定事由，劳动者需要提前 30 天以书面形式通知用人单位才能解除 劳动合同。除以上情形外， 用人单位不得与员工随意解除劳动合同。而用人单位辞退员 工主要依据以上第一、第二类规定。从实际发生的案例来看，双方协商解除劳动 合同一般问题不大， 辞退员工问题主要发生在以上第二类规定即用人单位单方解 除劳动合同时。 如何做
6、到正确辞退员工，笔者总结起来，主要应注意以下问题： 一、试用期内不得随意辞退员工。要正确辞退试用期内的员工，必须把握“不符合录用条件”的原则。用人单 位首先要证明单位是否有“录用条件”， 同时还得证明该员工不符合录用条 件。 不知何为录用条件，或无法证明该录用条件就贸然辞退试用期内的员工，是用人单位在实践中的典型错误做法。 维权意识强的员工有权要求恢复劳动关系，此时 公司往往在管理上会陷入更加难堪的境地。 二、辞退有过错的员工应有事实依据和制度依据。 对于违纪的员工， - 3 - 用人单位并非可以一概辞退。劳动法规定必须是严重违纪 的员工，用人单位方可辞退。 因此，何谓严重违纪，对于用人单位而
7、言就至关重要了。单位在员工手册或者规章制度中最好对严重违纪的情形要有明确规定，并且注意保留员工严重违纪的事实依据。员工严重失职，营私舞弊，对用人单位利 益 造成重大损害的，单位也可随时辞退，但同样要注意举证尤其是对何谓“重大损害”的举证问题(最好还是有制度依据，在员工手册或者规章制度中对重大 损害的标 准作明确规定)。此外，员工被依法追究刑事责任或者被劳动教养的，单位也可以随时辞退。三、辞退无过错的员工要提前通知和支付经济补偿金。辞退无过错的员工仅限于以下情形： 1、劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事 由用人单位另行安排的工作的; 2、劳动者不能胜任工作，经过培训或
8、者调整工作岗位，仍不能胜任工作的; 3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法 履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。辞退无过错的员工要提前 30 天书面通知员工本人，并根据其工作年限支付经济补偿金。 四、经济性裁员必须符合法定条件并履行法定程序。所谓经济性裁员， 是指用人单位濒临破产进行法定整顿期间或生产经营状况 发生严重困难，为改善生产经营状况而辞退成批员工。 经济性裁员是用人单位克服经营困难的内在需要的通- 4 - 常作法，法律予以允许。但是，裁员同时也涉及被裁 劳动者的合法权益。因此，为保障用人单位与劳动者双方合法权益的有效平衡，法律对用人单位经济性裁
9、员作了一些适度的限制：首先，对于可以进行经济性裁员的用人单位必须是濒临破产，被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营 发生严重 困难， 达到当地*规定的严重困难企业标准，确需裁减人员的企业。此外，上海市对实施经济性裁员也有严格限制， 即上述企业必须在实施停止招工、清退各类外聘人员、停止加班加点、降低工资四项措施后仍无好转的，才能实 施经济性裁员。其次，对符合进行经济性裁员条件的用人单位，应按下列程序裁 减人员：(一)提前三十日向工会或者全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资 料; (二)提出裁减人员方案; (三)将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对方案进行修改和完 善; (四)
10、向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见; (五)由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手 续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。五、辞退员工中的特殊限制 。 根据劳动法第二十九条的规定，出于对特殊人群的保护，员工有下列情 况之一并且没有过错的，用人单位不能辞退：(一)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分- 5 - 丧失劳动能力的; (二)患病或者负伤，在规定的医疗期内的; (三)女职工在孕期、产期、哺乳期内的; (四)法律、行政法规规定的其他情形。换句话说，对于具备上述情形之一的 员工，除非
11、其有严重违纪等过错的，否则用人单位不得辞退。 六、辞退员工的程序问题 用人单位辞退员工时，还应注意一个通知工会的程序问题。根据中华人民共和国工会法第 21 条的规定，企业单方面解除职工劳动合同时，应当事先 将 理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同， 要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。对用人单位来说，在辞退员工时，务必要注意合法性的问题，即辞退员工时 一定要保证证据确凿、依据充分、程序合法。由于法律规定辞退员工的举证责 任 完全在于用人单位一方，因此证据确凿是用人单位合法解除合同的基础，在此基 础之上，还要有相关的法律法规政策和内部规章制度作为法律依据，这是用人单 位 合法辞退员工的关键。同时，在辞退员工时还应注意程序问题，如提前通知 期问题、书面的通知形式问题以及工会的预先告知问题等。防范于未然，方保用 人单位在 辞退员工时立于不败之地。 - 6 -
