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1、本 科 生 毕 业 设 计 (论 文)题目：知识产权战略下的彝族民间文学保护Title: Yi nationality folk literature protection under the Intellectual Property Strategy教学单位 _ 法学院_ 姓 名 _阿加阿依木_ 学 号 _ 200880601038_ 年 级 _2010级_ 专 业 _ 法学双学位_ 指导教师 _ 贺 玲 职 称 _ 讲 师 2012 年 4 月 25 日目 录题目-（1）摘要-（1）关键字-（1）引言-（2）一、彝族民间文学与知识产权联系-（3）二、彝族民间文学知识产权的保护现状-（4）
2、（一）彝族民间文学知识产权保护的立法-（4）（二）彝族民间文学知识产权保护的司法实践-（5）1、彝族民间文学自身特点与知识产权体系的冲突-（5）2、司法实践过程中对彝族民间文学知识产权的判断-（6）三、彝族民间文学知识产权保护的对策建议-（8）（一）坚持以人为本，注重利益的合理分配-（8）（二）加快制定相关立法，完善相关制度-（8）（三）加强知识产权理论创新，使其与彝族民间文学保护相契合（8）(四)多管齐下，进一步完善彝族民间文学知识产权保护先管制（9）四、结语-（9）注释-（10）参考文献-（11）致谢-（11）知识产权战略下的彝族民间文学保护 摘 要:当前世界已然是一个知识经济的时代，在二
3、十一世纪的今天知识的重要性不言而喻，随着中国加入世界贸易组织，与知识产权有关的一切都被越来越多的国人所关注。中国的知识产权法发展迅速，民间文学的知识产权也受到了重视。各方人士都在为更好的保护传承我们的民间文学而努力。民间文学哺养着人民的精神世界。其重要性是不言而喻，保护好它能更利于我们的文化传承利于创造更美好的未来。彝族的民间文学是彝族人民的文化之源，是彝族文化的宝藏。彝族民间文学的价值在新的历史条件下有待开发与保护。世界知识产权战略下的今天，彝族民间文学的保护要通过相关知识产权的保护才是顺应时代发展的需要，才是真正为彝族民间文学的未来打开保护伞。关键字：知识产权； 法律保护； 彝族民间文学A
4、bstract：The current world are already a the era of knowledge economy, in twenty-first century today the importance of knowledge is self-evident, with Chinas accession to the world trade organization, and about intellectual property all is more and more people concern. From the world of the developme
5、nt of knowledge economy in positive directions, the role of intellectual property protection shall be is the first. Chinas intellectual property developed in recent years, and the intellectual property related all aspects of get some degree of attention, of course, our folk literature and valued. Al
6、l people in for a better protection of the inheritance of our folk literature and try hard. Folk literature has help people the real life of the spirit of their activities, feed social role. Its importance is self-evident can protect it more conducive to our culture inheritance to create a bright fu
7、ture. In time, all in the moment of looking back, only first people leaving culture still feed our mind. The Yi national minority folk literature is the source of the peoples cultural Yi national minority culture is the treasure. Now the Yi national minority folk literature their values are to be ex
8、ploited and protect inheritance, as time goes by Yi national minority folk literature times we need to value through various methods to protect. The era of knowledge economy through legislation to protect the intellectual property rights is the needs of the development of The Times, is the real for
9、the future of Yi national minority folk literature opened the umbrella.Keywords：Intellectual property； Legal protection； Yi folk literature引言 在这个知识经济的时代，我们的文化在经济全球化的冲刷下面临着挑战与机遇，少数民族的文化在今天似乎更多的是面临挑战。彝族文化的明天牵动每一个彝族儿女的心，我们该如何保护我们的文化保护我们的彝族民间文学，一切都令人深思。同时，知识产权战略下的世界促使我们选择了用知识产权法律来保护我们的彝族民间文学。彝族民间文学的重要性不
10、言而喻，他是彝族人民的文化瑰宝，千百年来为彝族人民的文化传承做着重要的贡献。然而其受保护的现状令人担忧，民间文学的知识产权保护刻不容缓，保护其知识产权是未来保护彝族民间文学发展与传承的重要途径。一、彝族民间文学与知识产权的联系随着中国加入世界贸易组织，与知识产权有关的一切都被越来越多的国人所关注。民间文学的知识产权保护也随着时代的发展受到人们重视。知识产权战略下的民间文学保护得到一定的发展，但我们依然面临着许许多多的困难。彝族民间文学是中国民间文学的重要组成部分，其现状与未来也深深地牵动彝族儿女的心。当然要走知识产权保护这条路我们首先要对知识产权、民间文学、彝族的民间文学有清楚的认知。知识产权
11、，一般指“权利人对其所创作的智力劳动成果所享有的专有权利” 各种智力创造比发明、文学和艺术作品，以及在商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计，都可以视为某人或某组织的知识产权。【1】而彝族民间文学是彝族人民在社会实践中创造的智力劳动成果，由此可知彝族民间文学是在知识产权保护范围之内的。彝族民间文学的范围很广泛其包括丰富的民间不论神话、史诗、叙事诗、传说、民间故事、谚语、克智、家谱等等题材丰富，题材广博。【2】如何让彝族民间文学为我们的彝族地区和彝族人民创造财富？同时，在现实利用中更好地传承民间文学？这一切都需要我们的认真思考与实践。在当今彝族地区经济社会发展中，如何将民间文学作为一种文化资源
12、进行开发，如何将其转化为文化资本尤为重要，而对彝族民间文学的知识产权保护是其中的重中之重。保护好我们的民间文学是对历史和未来的责任。在民间文学中寻找发展之路，创造更好的彝族民间文学发展未来，从我们的文化中发现价值。彝族民间文学在法律上是在知识产权法范围内的。他们之间是一般与特殊的关系。知识产权法的完善无疑会对彝族民间文学的保护起到促进作用。运用知识产权制度对彝族民间文学进行法律保护是彝族民间文学未来发展的法向。诚然，彝族民间文学的保护存在多样化的路径，但就国内外实践经验而言，知识产权保护是较为有效的一种方式，因为它将非物质文化的合法保护与合理利用，经济效益与社会效益有机统一在一起。在中国这个大
13、陆法系国家，立法的重要性不言而喻。法律法规的制定对民间文学的知识产权保护力度会更强。我国拥有绚丽多彩的民间文化，但对其知识产权保护起比较晚，且进展缓慢。著作权法虽早已将其列入保护对象范围, 但统一、具体的保护办法与实施细则至今仍未出台。总之，彝族民间文学文化遗产知识产权保护整体缺乏力度，存在法规欠缺，保护困难，“重申请、轻保护”、 “地方有国家无”、 “局部有整体无”的状况，导致一些优秀民族非物质文化遭到不适当的开发，许多独特的民族非物质文化流失国外。造成民间文学文化知识产权保护乏力的状况,其原因是多方面的。现实的知识产权保护法律法规和各项制度尚难以满足少数民族非物质文化遗产保护的要求。我国虽
14、然颁布了著作权法，2004年批准通过联合国保护非物质文化遗产公约，并于同年公布了中华人民共和国非物质文化遗产保护法。但却存在着相关法律法规欠缺，立法层次较低，统计指标体系不健全，知识产权保护工作缺乏具体制度依据和可操作性保护方法、标准。二、 彝族民间文学知识产权保护的现状（一）彝族民间文学知识产权保护的立法在这个时代，生活方式、生态环境与经济发展都在发生着前所未有的变化。时代的变迁，世界文化互相影响对少数民族的传统知识、民族文化以及生态环境等方面的保护提出了更多的挑战。在保护和发扬传统知识与民族文化的过程中，如何使传统知识和文化继续为少数民族的发展发挥积极的作用是许多人都在关注的一个问题。大家
15、也都在为其发展而努力。我们的民间文学保护和发扬面临着历史潮流发展中的选择，也面临着各族文化交流中的同化趋势。不能否认现在的民间文学的知识产权保护有了长足发展。但是毕竟传统知识的知识产权保护在国内和国际上都是一个新的领域，需要社会各界共同探讨的问题仍然很多。 识产权体系的建设、普及和落实，文化保护法律法规的制定等工作，国家也为营造有利的政策和法律法规环境做了很多很重要的工作。但是传统知识的知识产权保护在国内和国际上都是一个新的领域，需要社会各界共同探讨的问题仍然很多。如何从制度上保证少数民族民间文学能够从自己拥有的文化和利用中获利是社会各界越来越关注的一个问题。从知识产权的角度看，传统知识具有一
16、定的特殊性。一定程度上，许多传统知识是世世代代传承下来的，具有经验积累、群体积累以及传播方式多样等特征。这种传统知识的拥有者往往被视为一个群体或集体，而不是一个具有法人地位的主体。因此，许多传统知识很难证明达到了专利保护要求的“发明创造”方面的条件，并且因为部分传统知识已在公共领域中，很难界定知识拥有者的具体主体，难以通过常规的知识产权体系得到保护。同时，申请专利保护的意识较薄弱、申请的成本昂贵，因此探索其它形式的知识产权保护对少数民族的文化保护与发展具有十分重要的意义。（二）彝族民间文学知识产权保护的司法实践1、彝族民间文学自身特点与知识产权体系的冲突-在历史的长河中彝族民间文学和其他民间文
17、学一样在不同民族在文化上互相影响和互相促进。 受各民族之间民间文学的影响，大是部分是以自己民族的生活和文化为基础，对它进行选择、取舍、改造、加工。他们尽力使它民族化。这是民族间文化交流影响的自然法则，在大环境下彝族民间文学也形成了自身独有的特点。一定社会生活在彝人头脑中形象化反映的产物，同时又能动地反作用于生活，发挥社会职能作用。彝族民间文学由于它所表现的生活面极为广阔，是彝族人民生活的“百科全书”，与作家文学相比，民间文学的社会功能更广泛。当今社会各种记录的介质和传播技术日臻完善，作为一个歌舞艺术蕴藏量如此丰富，婚丧嫁娶起屋建房每必歌舞的民族，我们借助各种资源对民间文学进行适度开发，在开发中
18、进行保护、传播和传承。既可以创造一定的经济效益，更重要的是可以创造出深远的文化意义。彝族民间文学的自身特点有其特殊性，知识产权的体系现在中国还是不够完善的二者之间的矛盾存在是必然的。彝族民间文学自身存在着若干与知识产权体系相冲突，难以规范和保护的问题，具体体现在以下几方面：独创性难以认定。在知识产权体系中，独创性往往与时间密切相关,随着时间的推移呈现出价值不断变小的趋势。【3】而在少数民族非物质文化遗产中, 这个趋势恰好相反,因为其在传承过程中不断的改进、完善, 内涵逐渐丰富,因而其总体价值呈现出不断增大的趋势。权利主体难以确定。在知识产权体系中,存在着明确、具体的权利主体特定的自然人、法人或
19、其他组织。但彝族民间文学往往是某一民族或某个区域中不特定群体持续创造的结果,因而在司法实践中常常无法确定具体的权利主体。权利性质难以确定。知识产权体系往往表现出更多的保护私权的痕迹。然而在保护少数民族非物质文化过程中采取保护私权的方式，其效果常常欠佳；但若采用保护公权的方式，又会使权利主体的利益受到不法侵害民族文化和生物资源日益商业化的过程中，如何从制度上保证少数民族能够从自己拥有的文化和利用中获利是社会各界越来越关注的一个问题。从知识产权的角度看，传统知识具有一定的特殊性。一定程度上，许多传统知识是世世代代传承下来的，具有经验积累、群体积累以及传播方式多样等特征。这种传统知识的拥有者往往被视
20、为一个群体或集体，而不是一个具有法人地位的主体。因此，许多传统知识民间文学很难证明达到了专利保护要求的“发明创造”方面的条件，并且因为部分传统知识已在公共领域中，很难界定知识拥有者的具体主体，难以通过常规的知识产权体系得到保护。同时，申请专利保护的意识较薄弱、申请的为了促进社会各界对此问题的认识和重视，并且探讨一些具有可操作性的知识产权保护措施。促进社会各界对此问题的认识和重视，并且探讨一些具有可操作性的知识产权保护方法，包括公共意识提高、调查研究和行动研究。了解现状和存在的问题仅仅是一个开始，另外还必须与各个利益群体合作，共同寻找可行的传统知识保护与发展的具体途径我们要面临的困难重重，立足与
21、实际提出可行的办法是必要的。2. 司法实践过程中对彝族民间文学知识产权的判断对传统文化的知识产权问题保护在现实中也是时有发生，我们完全可以借鉴也可以从中发现问题，更好的保护民间文学的知识产权。有关传统文化的法律保护问题近年来一直是法律研究中的热点问题，在我国相关法律法规尚不完善的情况下，广西高级人民法院对涉及民间文学艺术的著作权保护问题进行了积极的探索，作出了值得同类案件参考和借鉴的经典范例，也为相关的立法和法学理论提供了有益的素材。首先，法院在审理思路上坚持了“衡平冲突，利益兼顾”的审判理念，既尊重民间文学艺术的创作规律，又不脱离版权侵权判断的一般准则和具体侵权行为认定的基本标准，在利用民间
22、文学艺术进行创作的自由与应受版权法调整的演绎使用之间划好了界限。其次，在审判方法上，法院通过三个步骤，对本案民间文学艺术衍生作品的著作权侵权判定问题作出了正确的认定。第一，法院在肯定涉案作品受到著作权法保护的同时，还指出其保护范围的特殊性，明确其作者享有的著作权利不能当然覆盖至民间文学艺术的原有领域。第二，法院正确地运用“接触+相似”的著作权侵权判定基本原理进行分析、判定。第三，在“相似”问题的判断中，法院注意到了民间文学艺术衍生作品相似问题的特殊性，没有把相似性的对比分析在争议作品之间泛泛地进行，而是把被控侵权作品与主张权利的作品的独创性部分进行一一对比。最后，法院根据本案的实际情况创造性地
23、运用民法通则第四条有关公平原则的规定，就民间文学艺术的“惠益分享”问题作出了一个首开先例的判决，既保护利用民间文学艺术衍生作品的著作权，也鼓励民间文学艺术的保存和传承，对推动我国传统文化法律保护事业的发展具有非常积极和深远的意义。从这个案例这说明司法机关在民间文学的保护过程中也有自己一套判断方法。在实践中确实存在着传统文化与知识产权的冲突，你人民法院还是很好的处理了这个案子，这对彝族民间文学的知识产权保护是有很大的借鉴意义的。三、彝族民间文学知识产权保护的对策建议（一）坚持以人为本，注重利益的合理分配彝族民间文学是彝族族群群体智慧的结晶，本民族群众是其真正的权利主体。因此，在保护过程中要坚持以
24、人为本，尊重本民族群众意见。不宜采取圈隔固守、异地转迁、搜集保存等直接行政手段干预，而应该在充分尊重其非物质文化发展规律和实际特征的基础上，结合市场化和现代化方向进行开发利用，从静态维护转移到内在生命力的维护上来。尤其要重视利益的合理分配，培育民族群众知识产权意识从而激励彝族民间文学的传承和创新。（二）加快制定相关立法，完善相关制度法律法规的存在对彝族民间文学知识产权保护具有重要意义,特别是像我国这样一个具有大陆法系传统的国家，制度层面上的建设更显成效。因此，应当加快彝族民间文学知识产权保护相关立法的制定，尤其是统一的可操作性实施细则需要迫切制定。同时，应当注重民族地方立法，这既是民族文化自治
25、的体现，又由于彝族民间文学民族性和地域性的特点,民族地地方立法更为实际、可行。在加强立法的同时，应尽快完善各项相关具体制度的建设。例如：少数民族非物质文化遗产的登记建档制度；建立专门机构实行集中管理制度；延长少数民族非延长少数民族非物质文化遗产的知识产权保护期限等。（三）加强知识产权理论创新，使其与彝族民间文学保护相契合从彝族民间文学的特征中，我们不难看出它是一种特殊类型的知识产权，与传统知识产权体系存在着诸多的差异性。但从根本上讲, 彝族民间文学化同样具有知识产权的本质特征,更何况独创性、权利主体和权利性质的难以认定并不意味着彝族民间文学群体权利和财产利益的必然丧失。当务之急是要进一步加强知
26、识产权理论创新,使其与彝族民间文学保护紧密契合。(四)多管齐下，进一步完善彝族民间文学知识产权保护先管制度1.著作权保护制度。为了能够有效保护彝族民间文学的无形文化表达,应当借鉴联合国科教文组织的示范条款,采用独特的保护非物质文化表达的体制。此外,还应采用世界知识产权组织版权条约以及表演和录制品条约，建立强有力的保护彝族民间文学表达的版权和相关权利机制。2.商标权保护制度。含有彝族民间文学的商品或服务可受商标法的保护,并且可以寻求注册集体商标和证明商标的方式来达到保护目的。此外当商标的注册和使用可能侵犯彝族民间文学时,或商标由于虚假表示而形成与其相联系的事项构成, 或商标对其造成侮辱或有损名誉
27、时,国家应拒绝注册该商标或在任何时候撤消该商标。虽然现实现在的彝族民间文学还没有太多的衍伸价值，但早做准备为未来的彝族民间文学发展之路打好制度的保护伞。3.专利权保护制度。对于彝族民间文学和产生的其他市场价值通过专利法的有关规定进行保护。并且应在“申遗”的基础上建立少数民族非物质文化遗产文献制度,当专利申请所涉及的发明对非物质文化有特定的文化和精神意义,或这种申请有可能被认为侵犯这种民族文化时,应拒绝该申请。四、结 语从现实来看彝族民间文学传统知识，虽然已经很古老了，但其知识产权保护问题却是近年才引起国际社会的重视，被认为是“历史”对现行知识产权制度的挑战。我国少数民族拥有数量巨大的民间文学，
28、对这些传统民间文学给予恰当的保护，进行恰当的开发和利用，可以促进我国民族地区经济社会发展。保护是开发的前提，开发是保护的目的。没有“保护”的“开发”，只会为开发商赢得商机；而没有“开发”的“保护”，则失去了经济意义。但如何保护民间文学，在世界范围内仍是一个难题。本文的研究只是提供了一个思路。从知识产权利益结构角度看，在民间文学存在知识产权利益和衍生知识产权利益三种利益。知识产权利益和衍生知识产权利益与现行知识产权制度不存在矛盾和冲突，保护起来不存在制度障碍。综上所述，我们在制定彝族民间文学保护对策时，应把消极知识产权利益和衍生知识产权利益作为第一步战略目标，率先利用现行知识产权制度保护我国少数
29、民族民间文学的知识产权利益和衍生知识产权利益。第二步战略是专利法进行修改，把开创的事先知情同意机制融入专利申请信息披露制度，建立涉及民间文学的专利申请披露制度，间接保护我国彝族民间文学的知识产权利益。第三步是谋求对现行专利实质条件进行修改，或者创设民间文学护专门制度，以直接保护我国少数民族民间文学的知识产权利益。从实际出发，做好每一步的保护措施。“知识就是力量”这句名言现实证明着他的正确性，我们的文化底蕴是深厚的相信在历史的大浪中我们有力量保持我们独有的特色也能在新的时期创造出更多的知识财富。保护好我们的知识产权让我们的文化真正为我们的未来创造价值，也为我们的文化发展打好这把法律的保护伞。更要
30、本民族人们的保护意识觉醒，彝族是其民间文学的创造者，也是传承者。在保护过程中如果连自己都不能有保护的意识那么什么样完美的法律制度也是无济于事的，立足于国际认真学习成功的经验。一定会在未来的保护和传承工作中做的更好，民间文学的未来会更好的。注释：【1】知识产权法郑思成，法律出版社 2002年12月【2】中国各民族民间文学基础李景江 李文 吉林大学出版社，1986年【3】严永和张今：传统知识保护国际视野：探索、困惑及展望，唐广良主编：知识产权研究第17卷，中国方正出版社2005年版。 参考文献：1. 少数民族民间文学概论朱宜初 李子贤主编， 云南人民出版社， 1983年2. 彝族文化 马学良著 ,
31、中央民族大学出版社 ,1985年3. 论传统知识法律保护 徐家力， 人文科学出版社 ，2008年4. 中华人民共和国民法5. 传统知识的法律保护模式选择与制度设计，杨明，法商研究2006年第1期6. 东盟传统知识保护的法律政策研究，陈宗波，广西师范大学学报(哲学社会科学版)2006年第2期致 谢在毕业设计论文完成之际，我想在此对所有曾经给过我帮助和支持的人们表示衷心的感谢。一个人是不可能过的好的，正是有了你们的帮助才让我今天顺利毕业，也是有了你们的陪伴才让我的大学时光如此精彩。首先感谢养育自己的父母，感谢爸爸妈妈，焉得谖草，言树之背，养育之恩。他们给了我无私的爱，我深知他们为我求学和生活所付出
32、的巨大的牺牲和努力，至今我一直无以为报，在这里仅表达我对他们的深深地思念和感恩。今后我要更加努力不惧风雨一路前行以期报答父母的养育之恩。其次感谢老师们的悉心教诲，很高兴能得到老师的帮助让自己不断成长，学会了更多的知识文化。特别感谢本次毕业论文的指导老师贺玲老师。贺老师提出了许多的宝贵意见，非常感谢老师百忙之中能帮我修改论文。在老师的帮助下算是完成了自己大学里的最后一次“作业”。在以后的日子里我会不断改进自己，一定要成为对社会有用的人。不辜负老师的教诲和期望。最后感谢我的朋友和室友们，从遥远的家乡来到这个曾经陌生的城市里，是你们和我共同维系着彼此之间姐妹般的感情，维系着寝室那份家的融洽。四年里，我们有着共同的喜怒哀乐共同的青春记忆。只是离别在即，今后大家也许难得再聚。舍不得民大，舍不得离开老师和同学们，可是我们已经毕业已经长大，作为大学生作为青年我们有更重要的责任要背负，离开才能在更大的舞台开创更好的明天。就要各奔前程了，请大家一定珍重。我们在一起的日子，我会记一辈子的。在最美的年华与你们相遇相伴很幸运。 在论文即将完成之际，我的心情无法平静，从开始进入课题到论文的顺利完成，有多少可敬的师长、同学、朋友给了我无言的帮助，在这里请接受我诚挚的谢意！
