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1、中华人民共和国简明标准施工招标文件（2012年版）合同条款应用,亚洲开发银行采购活动种子教员 王荣年,第四章 合同条款及格式第一节 通用合同条款,1一般约定 9变更2发包人义务 10计量与支付3监理人 11竣工验收4承包人 12.缺陷责任与保修责任5.施工控制网 13保险6.工期 14.不可抗力7工程质量 15违约8试验和检验 16索赔 17争议的解决,第二节 专用合同条款（编写内容建议和应注意的问题）,1.一般约定1.1 词语定义1.1.2 合同当事人和人员1.1.2.2 发包人：。1.1.2.6 总监理工程师（总监）：。（注意：1）发包人指合同协议书签字人，但发包人不一定就是招标人。但无论
2、如何应该增加并指明“发包人代表”。2）监理人的监理资质按照国家强制性规定执行，如无规定则可按约定。3）可增加发包人代表（明确其姓名。）,注意：按需要考虑应增加的其他词语定义,）专业分包人和供应商：暂估价中强制或约定由发包人和承包人以招标方式选择的专业分包人和供应商，按法规规定程序招标。）承包人推荐供货人：暂估价中不需要招标的材料设备，约定由承包人供货的，承包人应按第七章“技术标准和要求”提供多种 产品等级的价格资料，供发包人选择。）独立承包人：发包人与直接订立的合同的承包人。4）承包人自行施工范围：承包人自行施工范围内的非主体、非关键工程应在投标时填写一份“拟分包计划表”。5）转包：转包（转让
3、）不同于分包，按招投标法48条规定：“中标人不得向他人转让中标项目，。”,合同文件的优先顺序,1.4合同文件的优先顺序合同文件的优先解释顺序如下：(1)合同协议书；(2)中标通知书；(3)投标函及投标函附录；(4)专用合同条款；(5)通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价工程量清单；（9）其他合同文件。（注意：可增加说明：合同协议书中约定采用总价合同形式的，已标价工程量清单中的各项工程量对合同双方不具合同约束力。合同双方在合同履行过程中签订的补充协议亦构成合同文件的组成部分，其解释顺序视其内容与其他合同文件的相互关系而定。）,关于合同生效,1.5合同协议书合同生效的条件。
4、注意：1）一般按合同法，双方签字或盖章即可生效。现规定须双方签字“并”盖章。2）如需其他法律手续，可约定。但应注意适用法律的权威性：法律、行政法规与部门规章在合同仲裁或诉讼中的地位。,关于提供图纸的责任,1.6.1发包人提供的图纸 发包人或者监理人不按照图纸供应计划提供图纸而导致承包人费用增加和(或)工期延误的，由发包人承担赔偿责任。承包人不按照约定的时间向监理人提交图纸，致使发包人或者监理人不能在合理的时间内提供相应图纸所造成的费用增加和/或工期延误由承包人承担。注意：1）因发包人有责，所以赔偿责任除“延长工期”和“增加费用”外，还应“支付合理利润”（国标通合同11.3条）区别于“化石、文物
5、”类发包人无责事件，只赔偿工期和费用。2）承包人按图施工，但发包人图纸错误，“如果事后承包人就发包人提供的图纸存在错误或疏漏提出索赔时，必须证明损失是由于图纸的错误或疏漏造成的，并且这种错误或疏漏不易识别。”（国标使用指南1.6.5（3），否则作为一个有经验的承包人应及时通知监理人，但无法规定不通知带来的赔偿责任。）,关于联络,1.7 联络可规定：1.7.1联络来往函件的送达和接收(1)发包人指定的接收地点。(2)发包人指定的接收人。(3)监理人指定的接收地点。(4)监理人指定的接收人。（5）承包人指定的接收地点。（6）承包人指定的接收人。发包人(包括监理人)和承包人中任何一方均应当及时签收另
6、一方送达其指定接收地点的来往信函，拒不签收的，送达信函的一方可以采用挂号或者公证方式送达，由此所造成的直接的和间接的费用增加(包括被迫采用特殊送达方式所发生的费用)和(或)延误的工期由拒绝签收一方承担。注意：联络地点、人员和责任很有必要明确，避免双方发生误解和抵赖行为。,关于发包人义务,2.3提供施工场地可明确：施工场地应当在监理人发出的开工通知中载明的开工日期前 天具备施工条件并移交给承包人，具体施工条件在第七章“技术标准和要求”中约定。发包人最迟应当在移交施工场地的同时向承包人提供施工场地内地下管线和地下设施等有关资料，并保证资料的真实、准确和完整。注意：按照建设工程安全生产管理条例第6条
7、发包人应保证资料的真实、准确和完整，但对于这些资料的判断、推论和决策后果完全由承包人承担。,2.5组织设计交底可规定：发包人应当在合同条款约定的开工日期前组织设计人向承包人进行合同工程总体设计交底(包括图纸会审)。发包人还应按照合同进度计划中载明的阶段性设计交底时间组织和安排阶段工程设计交底(包括图纸会审)。承包人可以书面方式通过监理人向发包人申请增加紧急的设计交底，发包人在认为确有必要且条件许可时，应当尽快组织这类设计交底。注意：设计交底包括：动土开工前工程总体设计交底、阶段性设计交底和紧急设计交底,关于合同价格,2.6 支付合同价款注意：可明确发包人支付合同价款的范围和方式。签约合同价格包
8、括暂列金和暂估价；签约合同价格和结算价格在单价合同形式条件下可能不一致，但总价合同除外；“费用”只指“合理开支，包括管理费和应分摊的其他费用”，不含“利润”。按发包人是否为造成的责任人划分，当发生“不利物质条件”时，发包人补偿的只是费用和工期；而当发生“发包人提供的材料和设备存在缺陷”时，发包人补偿的除费用和工期外，还包括利润。,发包人的其他义务,2.8其他义务应考虑的方面：(1)向承包人提交对等的支付担保。(2)按有关规定及时办理工程质量监督手续。(3)根据建设档案管理机构的规定，收集、整理、立卷、归档工程资料，(4)批准和确认：按合同约定应当由监理人或者发包人回复、批复、批准、确认或提出修
9、改意见的承包人的要求、请求、申请和报批等，如果监理人或者发包人在合同约定的期限内未予回复、批复、批准、确认或提出修改意见的，视为监理人和发包人已经同意、确认或者批准。(5)发包人应当履行合同约定的其他义务还可包括：协调勘察设计、施工承包人、监理人以及其他和工程有关的其他人关系，均属发包人“其他义务”。,关于监理人,3.监理人3.1监理人的职责和权力3.1.1须经发包人批准行使的权力：。不管通用合同条款第3.1.1项如何约定，监理人履行须经发包人批准行使的权力时，应当向承包人出示其行使该权力已经取得发包人批准的文件或者其他合法有效的证明。注意：1）凡在合同中描述为”监理人有权“的，均应视为这些权
10、利已经获得发包人批准。除非需特别授权的。2）对只需监理人签字的文件，应视为发包人已同意；3）监理人无权免除或增加双方当事人的合同权益，更无权修改合同。,3.4监理人的指示3.4.4除合同另有约定外，承包人只从总监理工程师或按第3.3.1项授权的监理人员处取得指示，发包人应当通过监理人向承包人发出指示。注意：发包人应通过监理人（信息的唯一枢纽）向承包人发出指示。,关于承包人,4.1承包人的一般义务4.1.3除按约定由发包人提供的材料和工程设备和约定由发包人提供的施工设备和临时设施外，承包人应负责提供为完成合同工作所需的劳务、材料、施工设备、工程设备和其他物品，并按合同约定负责临时设施的设计、建造
11、、运行、维护、管理和拆除。注意：1）明确双方施工和供货范围界区划分；2）对未验收已建工程和双方已到货材料和设备的现场保管责任不可推卸，包括因甲方原因暂时无法安装的材料和设备。,4.2.1（履约担保的格式和金额）按照发包人在招标文件中规定的格式或者其他经过发包人认可的格式向发包人递交一份履约担保。4.2.2（履约担保的有效期）有效期应当自本合同生效之日起至发包人签认并由监理人向承包人出具工程接收证书之日止。（注意：另可考虑增加：4.2.3（通知义务）不管履约担保条款中如何约定，发包人根据担保条款提出索赔或兑现要求28天前，应通知承包人并说明导致此类索赔或兑现的违约性质或原因但是，本项约定的通知不
12、应理解为是在任何意义上寻求承包人或者发包人的同意。注意内容的限制意义。）,4.3承包人项目经理可说明：承包人项目经理必须与承包人投标时所承诺的人员一致，在监理人向承包人颁发(出具)工程接收证书前，项目经理不得同时兼任其他任何项目的项目经理。未经发包人书面许可，承包人不得更换项目经理。承包人项目经理的姓名、职称、身份证号、执业资格证书号、注册证书号、执业印章号、安全生产考核合格证书号等细节资料应当在合同协议书中载明。注意：1）项目经理的解锁时间；2）更换项目经理须征得发包人书面同意；3）项目经理的执业证、注册证、安全生产考核证要求需写入合同协议书中。,考虑承包人的分包问题,可考虑对承包人分包限制
13、：增加：4.3分包4.3.2发包人同意承包人分包的非主体、非关键性工作，分包还应遵循以下约定：(1)除投标函附录中约定的分包内容外，经过发包人和监理人同意，承包人可以将其他非主体、非关键性工作分包给第三人，但分包人应当经过发包人和监理人审批。发包人和监理人有权拒绝承包人的分包请求和承包人选择的分包人。注意：投标函附录中如事先约定了分包内容，投标人应在投标文件格明细阐述分包人情况，供发包人评审；之外，施工过程中需要分包时，须经发包人批准。,关于施工控制网,5.施工控制网5.1发包人通过监理人提供测量基准点、基准线和水准点及其书面资料的期限：。注意：1）发现发包人资料明显错误和疏忽的要及时通知监理
14、人。2）因发包人资料错误造成承包人放线及施工损失，理由正当则发包人要赔偿费用、工期和利润。,关于工期,6.1 进度计划可明确：(1)承包人应当在收到监理人按照合同项发出的开工通知后7天内，编制详细的施工进度计划和施工方案说明并报送监理人。承包人编制施工进度计划和施工方案说明的内容：_。（2）合同进度计划的修订承包人报送修订合同进度计划申请报告和相关资料的期限：。注意：1）经监理人批准的施工进度计划纳入合同，为“合同进度计划”，是工程进度控制的依据。2）对于修订进度计划的批复，监理人必须得到发包人的同意，应只指节点里程碑工期。,关于开工竣工,6.3 发包人引起的工期延误因发包人原因不能按照监理人
15、发出的开工通知中载明的开工日期开工。发包人造成工期延误的原因包括6.4 异常恶劣的气候条件异常恶劣的气候条件的范围和标准：_。6.5 承包人引起的工期延误由于承包人原因造成不能按期竣工的，在按合同约定确定的竣工日期(包括按合同延长的工期)后7天内，监理人应当按合同约定书面通知承包人，逾期竣工违约金最高限额_。注意：可具体规定某天为开工日期，否则就应在开工日期7天前发出开工通知。异常恶劣气候应具体规定“多少年未遇”。应严格规定逾期竣工违约金最高限额。可考虑增加：工期提前条款。但提前竣工要区别发包人要求还是承包人自发的，谁提出，谁承担费用或奖励。,关于工程质量,7.2 监理人的质量检查可提出：承包
16、人向监理人提交工程质量保证措施文件的期限_。7.3 工程隐蔽部位覆盖前的检查可规定：监理人对工程隐蔽部位进行检查的期限。注意：1）强调承包人自检、互检和工序交检的责任；2）工程隐蔽部位不管到场与否，监理人都有权要求检查，但费用视检查结果而定；承包人私自覆盖，则无论结果如何都自行承担。3）只要发包人使用了工程，不管是否经过验收，都视为工程已经合格。,关于变更,9.变更9.1 变更权为保证承包人的中标权力，可增加：发包人违背合同约定，将被取消的合同中的工作转由发包人或其他人实施的，承包人可向监理人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为，发包人在监理人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的
17、，应当赔偿承包人损失(包括合理的利润)并承担由此引起的其他责任。9.3 变更的估价原则可增加：单个子目工程量变化幅度在 以外(不含)，且导致分部分项工程费总额变化幅度超过 时，由承包人提出并由监理人按商定或确定采用新的单价，该子目按修正后的新的单价计价。注意：1）变更必须经发包人签字同意，变更指示以防抵赖。2）取消合同工作项目的，不得再转由自己或他人实施；3）单个子目工程量及金额超出规定限额的，可能有正负两种超限，由监理人按商定或确定原则，提出新的单价。,关于计量与支付,10.1 计量明确：工程计量及月支付分解表：。注意：除按照第9条约定的变更外，签约合同价所基于的工程量即是用于竣工结算的最终
18、工程量。,关于预付款,10.2 预付款明确：预付款的扣回与还清，扣回比例为：。注意：1）预付款的性质：是发包人对承包人在工程准备阶段现金流使用的协助借款；2）如果预付金额较大则可考虑增加银行保函担保：预付款保函的金额应与预付款相同；,关于进度付款,可明确：（1）进度付款申请单提交日期；（2）进度付款证书和支付时间；（3）临时付款证书规定。注意：1）明确进度付款申请单提交日期、应支付期限；2）分清“有异议”和“无异议”申请金额部分，对“无异议”申请金额部分可建立临时付款证书支付规定。,关于质量保证金,10.4 质量保证金质量保证金扣减比例：合同总额的。直至质量保证金累计扣留金额达到签约合同价的百
19、分之五 为止。注意：）质量保证金是用于工程缺陷修补的资金保证；）质保金的扣除比例约定合理。,关于竣工结算,10.5 竣工结算除发生本合同第9条所述的变更事项外，竣工结算价格不因物价波动和法律变化而调整。注意：1）没有发生合同第9条所述的变更情况的，合同总价一律不得调整。因此本合同的价格类型属于固定工程量总价合同，既不属于可调价总价合同，也不属于绝对固定总价合同；2）审计和竣工结算的关系和处理。,关于发包人延误付款,10.6 付款延误发包人不按期支付的，按下列公式约定支付逾期付款违约金。逾期付款违约金的计算方法为。注意：可约定“支付逾期付款违约金”最高限额。,关于竣工验收,11.竣工验收11.2
20、 竣工验收申请报告可说明：承包人负责整理和提交的竣工验收资料应当符合工程所在地建设行政主管部门和(或)城市建设档案管理机构有关施工资料的要求，具体内容包括：。注意：1）区分工程“竣工验收”和“国家验收”。2）可增加：非因不可抗力原因，发包人收到竣工验收申请报告 天未进行验收的，视为验收合格。3）施工期对部分单位工程或设备需进行运行使用的，应进行单位工程验收，合格后方可使用。4）但发包人未按约定办清竣工结算付款的，工程不得交付使用，发包人也无权要求承包人撤场和办理移交手续。,关于缺陷责任与保修责任,12.缺陷责任与保修责任12.2 保修责任可明确：(1)工程质量保修范围。(2)工程质量保修期限。
21、(3)工程质量保修责任。质量保修书是竣工验收申请报告的组成内容。承包人应当按照有关法律法规规定和合同所附的格式出具质量保修书，承包人在递交竣工验收报告的同时，将质量保修书一并报送监理人。注意：1）缺陷责任与保修责任在时间、责任上的区别；2）保修责任按建设工程质量管理条例或行业规定；3）质量保修书须和竣工验收报告同时提交。,有关保险,13.保险13.1 保险范围明确：本工程(投保不投保)工程保险。投保工程保险时，险种为：_。其他保险承包人应为其施工设备、进场材料和工程设备等办理的保险：_。注意：1）工程保险险种：建筑工程一切险或安装工程一切险，以双方名义和单方面名义区别；2）工伤保险和人身意外伤
22、害险区别；3）明确保险条款必须通过双方认可。,关于不可抗力,14.不可抗力14.1 不可抗力的确认14.1.1通用合同条款第14.1.1项约定的不可抗力以外的其他情形：。注意：1）不可抗力为双方均不能预见、不能避免、不能克服的自然灾害和社会突发事件；2）不可抗力灾害发生后的风险分担原则和处理程序。,关于违约,可根据项目具体特点增加：15.3承包人违约的其他情形：；发包人违约的其他情形：。注意：1）区分承包人违约、发包人违约、第三人造成的违约不同的责任范围。2）双方发生违约在处理时宜首先向对方发出整改通知，而不宜首先选择暂停施工或终止合同方式。3）第三人造成违约，先由违约方承担责任，违约方与第三
23、人另案解决。,关于索赔,16.索赔可增加：16.6：本合同条款范围内约定的索赔期限并不影响双方通过法律程序提出解决争议和索赔的权利。注意：1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后14天内，向监理人递交索赔通知书。2）监理人（发包人）应在知道或应当知道索赔事件发生后14天内，向承包人递交索赔通知书。3）索赔定义：由于一方不履行或不完全履行合同义务而使另一方遭受损失时，受损方有权提出的补偿要求。4）发包人承包人具有同等索赔权。5）索赔根据、时机、证据三要素。,关于争议的解决,17.3 争议评审17.3.1争议评审组的组成方法；争议评审的程序和规则。注意：1）争议解决的四种方式：友好协商；争议评审
24、组评审；仲裁机构仲裁；法院诉讼。2）双方均应首先争取采取 友好协商方式。3）在四种方式解决过程中，双方均应暂按监理人确定意见执行。,第三节 合同附件格式,附件一：合同协议书附件二：履约担保格式,合同条款应注意的其他问题,（1）工程界区范围模糊招标文件和合同文件必须明确工程界区（BL）:水力/电力项目中土建、机电设备和输变电各标段中有交叉或连接点的施工，如吊装开口、预埋件、地脚螺栓；土建施工标段分界红线，如标段CW1;CW2；管道施工中管沟的施工、回填和地面的恢复中，与市政工程接口的连接点、地面的绿化恢复程度等。,（2）对合同价格和价格有效期的限制因业主评标拖延或合同开工拖延，应规定：“如果定标
25、后至投标有效期结束前不能签约或签约后12个月不能开工，承包人有权选择投标撤回、合同终止或双方重新确定合同价格。”招标文件规定：“业主有权指示工程变更，但只允许承包人提出工期补偿，不得提出造价补偿。”的不合理规定。,（3）付款能力和付款方式说明业主项目资金组成来源，如自筹资金和贷款资金的分别比例，是政府贷款、国际金融组织贷款、商业贷款？业主开具的支付担保是来自于政府担保、央行担保、商业银行担保？通常预付款比例不应低于10%，不高于15%；质保金（尾款）5%，不高于10%；清楚约定单价或总价合同的进度计量方法、进度款支付时限；,（4）承包商的五种银行保函投标保证金：形式（现金、支票、汇票、银行保函
26、）；额限（2%、80万）；到期（签约后5个工作日内退）。预付款保函：生效（实际收到预付款时）；额限（与实际收到预付款等额）；到期（在进度支付中按合理等比例扣减或按设计图纸及设备提单交货凭证金额扣减。注意尽量避免与履约保函期限重叠，甚至与质保金期限重叠。）履约保函：生效（最好在收到业主预付款时）；额限（因业主付款后置，承包人须垫资，所以合理为10%以下）；到期（竣工验收。质保金生效前必须到期，避免两保重叠）质保金保函：生效（应以尾款的支付为前提）；额限（与支付的尾款相等）；到期（缺陷责任期满）。使用寿命期内质量保修：双方约定，由承包人开具一定金额的银行保函或由承包人按建设工程质量管理条例出具“工
27、程质量保修书”。,（5）误期罚款注意事项工期起算日和完工日的定义须清楚，单机或整套工厂验收分开规定到期日；罚款费率合理，避免重复计算。如：5000元/天，或合同价0.2/天；约定逾期竣工违约金的限额：如：最高不超过签约合同价的3%。,（6）性能不达标罚款约定区别计算基数，如：装置整体性能不合格和单机性能不合格，计算基数不同；区别计算费率，如：生产量每降1%罚合同价的1.5%；二氧化碳排放量每上升1%罚合同价的0.1%等。约定性能罚款最高限额，如：累计罚款不超过该单位装置价格的5%。合理约定业主对性能指标不合格程度的拒收权，如：该发电机组热耗率超过保证值到105%时，业主有权拒收整个装置。,（7
28、）最高违约总计最高罚款额和总计最高责任额最高违约总计最高罚款额：应低于误期罚款限额与性能指标罚款限额合计额，也可以规定如：不超过合同总价的15%；总计最高责任额：包括上述罚款金额外还包括缺陷期和其他违约责任，因此应大于上述最高罚款限额，如：不超过合同总价的20%。,（8）税和保险清楚约定承包人和业主分别应承担的税收，如有免税政策，应说明，如果免税失败或更改，则需说明业主承担补偿责任。清楚约定必须投保的险别（四类基本保险）、保险责任范围（险责和免责范围）、受益人（一方或双方）等条款。还应注意对保险公司选择有无约束？免赔额的最高额限？如有约束能否选择再保险公司？等。,（9）发包人（业主）责任条款争
29、取获得业主支付担保和明确约定业主逾期支付时的违约金计算方法，如：人民银行公布的隔夜拆借银行贷款利息。明确约定业主提供现场条件，如道路（三通一平？）、施工用电（电源位置）、用水（水表位置）、通信（有线和无线覆盖区域）。业主本身应完成的工作或工程范围，如：现场临时水、电、排污接口、并网等工程或申请、竣工备案业主方资料提供完整的责任等。平行施工时和其他承包人之间的配合和影响责任划分。对业主提供的水文地质资料准确性，承包人有责进行调查和复核，并对此承担解读和分析判断责任。但同时要规定招标文件有关设计要求的技术参数应由业主承担责任。,（10）法律适用国家和行业法律法规和规范和工程所在地法律法规和规范之间的关系。如：国家法律、国务院行政法规和地方法规之间的法律效力等；国际和国内工程惯例，如：选择采用的标准合同文本来源、保函格式等。,（11）合同争议解决条款友好协商、仲裁和诉讼的利弊衡量；仲裁：应选择具有较高权威的第三地仲裁机构和仲裁条款；遵守诉讼法院的管辖权规定。,谢谢！,
