经济法引言法律是条条框框吗只要立法者三句话.ppt

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1、经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,1,经济法引言1、法律是条条框框吗？“只要立法者三句话，整柜整柜的书，就可以毁掉。”我国法律制定和修改的步伐相当快。法学教育之所以可能，是因为法是由变动不居条文以外的东西构成。学习一种方法，了解隐含在法律条文之后的立法意图。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,2,2、法律对企业经营的影响法律既可能成为促进一个企业的发展，也可能成为一个企业进入市场的障碍。例一：电力自行车（助动车）电动自行车是以蓄电池作为辅助能源，具有两个车轮，能实现人力骑车、电动或电助动功能的特种自行车。北京8月531日核发临时牌证，以后不在发展电力自行

2、车，列如“非机动车辆”管理。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,3,武汉自禁用燃油助动车、摩托以后，对电动自行车处于观望，不能办理牌照。南京采取总量控制、试行使用的办法。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,4,案例二、温州打火机温州年产打火机8.5亿支，占世界市场份额的80%。已有23家企业获ISO9000国际质量标准体系认证。欧盟即将通过产品安全条例（简称CR）以保护儿童开启安全为由建议禁止玩具型打火机继续在欧洲市场流通、使用。规定“凡是进口价格在两欧元（约人民币15元）以下的打火机，必须要有安全装置。”,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓

3、东制作,5,1994年美国率先实行了类似CR法规的儿童安全法案，最终导致中国打火机在美国市场的消失。而这些安全装置的技术专利几乎全被欧洲掌握，必须购买专利，增加成本。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,6,3、学会用法学方法分析经济问题例一：沈洪嘉案1998年济南有位老先生沈洪嘉，对电信部门收取“电话初装费”感到质疑，一纸诉状要起诉邮电部。老先生振臂一挥，终于对电信部门的谴责在全国爆发，掀起了群情汹涌的舆论风暴。两会代各方人士、各大媒体都对中国电信的不合理资费进行了抨击。引起了电话初装费一降再降。并最终取消了电话初装费。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作

4、,7,案例二：王海打假消费者权益保护法第49条：经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。第2条：消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,8,第一章 经济法基础理论,经济法是一门独立的法学学科,经济法,基础理论,各部门法,概念,调整对象、方法,法律地位,市场主体组织,宏观经济调控,市场运行规制,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,9,一、经济法概念的形成经济法的一些基础理论，从产生之初就存在着争议，即使

5、是今天仍未形成令人信服的理论。1、“经济法”一词最早是法国空想共产主义者摩莱里在1755年出版的自然法典中提出。（分配法）在未来理想的公有制社会，用以调整自然或人工产品的法律规范。是一种空想。不同于现代经济法。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,10,2、1865年法国小资产阶级激进派蒲鲁东：经济法是政治法与民法的补充和必然产物。经济生活中，出现了一种政治法与民法调整不了的经济关系，需要由一种既能体现国家政治权力，又能体现经济自主的法律，即经济法来对它进行调整。3、现代经济法概念：始于第一次世界大战前后的德国。当时德国颁布了一系列国家干预经济的法规。,经济法讲义 华中科技大

6、学管理学院知识产权系袁晓东制作,11,有的直接以“经济法”命名。如1919年颁布的煤炭经济法、碳酸钾经济法。共同特征：国家对经济的干预，国家以自己为一方主体同其他社会主体发生权利义务关系。突破了自由经济的自由放任原则，与充分体现意识自治和平等自由的民法不同。20年代，“经济法”概念在德国流行，以后陆续传播到全世界，并为人们所接受。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,12,经济法的起源：市民社会理论,政治国家,市民社会,公 法,私 法,权力,权利,经 济 法,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,13,二、对经济法的认识：1979年6月，全国人大五届二次会议：

7、随着经济建设的发展，我们需要制定各种经济法。1、全经济法调整一切经济关系。2、大范围过大，包括民法调整的范围。3、中只调整部分经济关系4、无否认经济法特有的调整对象,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,14,三、经济法的概念要发展本国经济，既不能实行完全放任的纯粹的市场经济，也不能实行完全由国家干预的高度集中的计划经济。总是交替使用“看不见的手”即“市场之手”和“看得见的手”即“政府之手”。至于两只手要伸多长，各国有所不同。一个时代的变迁，一种体制的改革，都可能导致对那个时代相适应的理论的评价乃至抨击。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,15,经济法（狭）

8、国家为了克服市场调节的盲目性和局限性，制定的调整需要国家干预的特定经济关系的法律规范。1、目的：克服市场调节的盲目性和局限性；2、本质：国家干预。（广义）是国家制定的确认和调整特定经济关系的法律规范的总称。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,16,调整范围 1、市场主体组织关系市场主体主要指在市场上从事直接和间接交易活动的经济组织。根据组织形式可分为公司、合伙企业、个人独资企业等。国家对市场主体宏观上的调控最主要体现在以下两个方面。一是市场主体的市场准人资格；二是保护产权关系。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,17,2、市场运行规制关系市场竞争要求平等

9、竞争、公平竞争、正当竞争、合法竞争，但竞争的异化物与对立面与有效竞争和正当竞争是相伴存在的，如不正当竞争和垄断。这些问题不是市场自身机制所能够自发矫正的。因此，市场运行需要国家的“有形之手”加以调控。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,18,3、宏观经济调控关系国家从社会长远利益出发，实行全局性的调节与控制过程中发生的社会经济关系。A财政调控，国家通过调节税率和增减政府支出，达到调节和控制社会需求，协调经济发展的目的；B金融调控，国家通过联邦金融机构调节货币供应量和浮动利率，影响宏观经济活动；C产业调控，涉及的产业领域包括农业、工业、采掘业、运输业等关系国计民生的重点产业。

10、,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,19,公司法,第一节 公司与公司法概述 一、公司概述（一）公司的概念与特征公司就是依照公司法设立的，由股东投资形成的企业法人。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,20,法律特征,1、公司是法人，具有独立人格。2、公司是社团法人，具有联合性。3、公司是营利为目的的，具有营利性。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,21,1、公司是法人，具有独立人格。,法人者，团体人格也。团体者，集合体也；包括两个要素：人和财产。人格者，民事权利主体资格之称谓也。“人”是指民事权利主体。“格”指成为这种主体的资格。独立名

11、称、独立意思、独立财产、独立责任是团体人格的四大要素。其中独立财产为本，独立名义为表，独立意思为其动力，独立责任为其一切民事活动的最终归宿。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,22,公司,法人,团体,人,股东,财,资本,人格,名称,表,意思,动力,财产,本,责任,归宿,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,23,2、公司是社团法人，具有联合性。,按照大陆法系的经典理论，法人被划分为社团法人和财团法人。社团法人是以人的集合为基础而成立的法人，是人的集合体。如公司、合作社、各种协会、学会、事业单位。财团法人是以财产的集合为基础而成立的法人，是财产的集合体。如基金

12、会、慈善组织。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,24,3、公司是以营利为目的，具有营利性。,营利是公司成立的根本目的。公司的经营活动必须具有连续性，一次性偶然的营利，不能成为经营。有确切的经营范围，没有固定经营内容也不能称为公司。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,25,(二）公司人格与公司人格之否定,公司具有独立人格，与其成员（股东）的人格相分离。一切法律责任由公司单独承担。公司所具有的显著优点及其在现实生活中的作用促使了公司的大量出现。但公司的优点有时在私人利益的驱动下有被滥用的危险。例如，公司资本不实而空壳运行；设立数个公司用以转移资金，逃避债务

13、；利用公司玩弄合同等。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,26,为了防止公司法人人格的滥用造成的混乱，法院有时为了弄清公司在法律后面的经济现实，把公司的独立人格丢在一边，要求股东对债权人直接负责。这就是公司法人人格之否认。英国体现为“揭开公司（法人）面纱”原则。是指当具有法人资格的公司的形式上的独立性造成违反公平与正义的结果时，可针对特定的法律关系单独的、相对的否认公司的独立性，将公司与股东视为同一主体。我国公司法尚未确立公司法人人格之否认制度。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,27,（三）公司的分类,1、无限责任公司、有限责任公司、股份有限责任公司和

14、（股份）两合公司2、母公司和子公司3、总（本）公司和分公司,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,28,1、无限责任公司、有限责任公司、股份有限责任公司和（股份）两合公司,无限公司全体股东对公司债务负无限连带责任的公司。公司形式，应坚持法定原则。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,29,2、母公司和子公司,依据之间的控制和依附关系。母公司是拥有另一公司一定数额的股份，并控制其经营的公司。子公司一定数额的股份被另一公司持有，并受其控制的公司。子公司具有企业法人资格，独立承担法律责任。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,30,3、总（本）公司

15、和分公司,表现于公司内部组织关系。总公司管辖其全部组织的总机构。分公司总公司所辖的分支机构。分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,31,二、公司法概述,1、公司法是规定公司的设立、组织、活动和解散，以及股东权利义务的法律规范总和。是组织法，规定公司的种类，设立、变更、终止，组织机构，章程等。是行为法，规定股票的发行与交易，债券的发行与转让等。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,32,2、公司法的作用是建立现代企业制度的需要；是规范公司组织和行为的需要；是保护公司、股东和债权人的合法权益的需要。,经济法讲义

16、华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,33,案例讨论1,甲乙共同发起设立“天力服装贸易有限责任公司”。甲将其个人经营服装的全部资产投入公司，占有公司98%的股份，另外又以出借的名义向公司投入了8万元用于经营。因经营管理不善，公司严重亏损。甲乙决定解散公司。对公司财产进行清算后，拟订了应清偿的债权人名单，甲亦在其列。其他债权人认为：甲是公司的股东，且几乎拥有了公司的全部股份，公司实质上就是甲的私营企业。因此，甲不能参与对公司财产分配。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,34,问：（1）公司财产的结构如何？（2）债权与股权的区别？（3）甲能否以债权人的身份要求公司清偿其债务

17、？,天力服装贸易公司 甲98%乙2%,甲,借款8万元,债权人,债权人,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,35,第二节 有限责任公司,一、有限责任公司的概念是指由符合公司法规定的股东或国家授权投资的机构出资组建的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,36,公司法人制度是建立在相关利益主体之间的利益均衡基础上的。公司赋予了出资者只承担有限责任的特权，但其建立的前提是出资者和债权人各丧失一定利益。即出资者放弃对自己出资的直接支配权和控制权，债权人放弃直接向投资者追索债务的方便。在公

18、平的基础上，建立了出资者与债权人利益的两极平衡。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,37,a d 公司b c,债权人A,债权人B,债权人C,债权人D,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,38,公司的法人人格与其成员人格的分离，是股东有限责任产生的前提条件。分离原则在公司与股东之间设立了一道屏障，阻碍了股东与债权人的直接联系，保护了股东免受债权人的直接追索。这就要求：A要求公司财产与股东财产的彻底分离；B要求股东财产权与公司经营权的彻底分离。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,39,公司股东,公司,公司,债权人,有限责任,无限责任,公司责

19、任结构图,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,40,二、有限责任公司的设立,一）设立的条件1、股东符合法定人数。250人共同出资设立；国家授权投资的机构或部门可以单独设立独资公司。限制股东人数，目的在于使有限责任公司符合人合性质，反映股东之间彼此信任的特点。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,41,2、股东出资达到法定资本最低限度。公司资本是公司经营的物质基础，也是公司对外承担责任的保障。为了维护经济秩序的稳定，保护公司交易相对人的权益，大陆法系国家普遍确定了“公司资本三原则”。资本确定原则又称法定资本制，公司资本总额应当记载于公司章程，并在公司成立时认足

20、、募足；否则公司不能成立。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,42,资本维持原则公司应维持与公司资本总额相当的财产，以确保公司的偿债能力不受影响。资本不变原则非依法定程序，不得改变公司的资本总额。三资本原则在一定程度上，可以维护交易安全，保护债权人利益。由于经营需要，公司的资本实际上处于不断的变动之中，通过上述三原则来保护债权人的利益并不理想。自20世纪60年代起，不同程度借鉴了授权资本制。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,43,授权资本制是指法律不要求发起人在公司成立时，认足或缴足公司的全部资本，其余部分由公司根据经营情况募集。我国公司法不承认授权资

21、本制，遵循法定资本制。注册资本不少于下列最低限额：1）以生产经营为主的人民币50万元；2）以商品批发为主的人民币50万元；3）以商品零售为主的人民币30万元；4）科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,44,3、股东共同制定公司章程。是全体股东参加制订的，就公司组织活动等重大事项进行规定的书面文件。4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司名称是市场主体特定化的标志，“闻其名，知其人”。是一种商号。商号是指商人在营业活动中使用的与他人相区别的称号。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,45,商号经依法登记

22、后，商人取得排他性的专有使用权。具有唯一性和排他性。名称构成：公司种类+具体名称+营业种类（任意性）+公司所在地的名称如：中国天津奥的斯（OTIS）电梯有限责任公司5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,46,（二）设立程序,发起人发起,草拟章程,行政审批,认缴出资,验资,申请登记,登记并发给营业执照,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,47,公司设立中的相关问题：,1、设立与成立设立是指在公司成立以前以取得法人资格而进行的一系列活动。设立不同于成立。成立则取得法人资格。2、出资形式：货币+实物+工业产权+非专利技

23、术+土地使用权非货币形式的出资必须进行作价评估。以工业产权和非专利技术作价出资的金额不得超过注册资本的20%。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,48,3、出资瑕疵（1）应出资而未出资。我国不承认授权资本制，股东应当足额缴纳认缴的出资额。否则，应当向已足额出资的股东承担违约责任。（2）未足额出资。公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司成立是的其他股东对其承担连带责任。这种责任被称为资本填补责任。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,49,案例分析2,甲、乙

24、、丙分别出资7万、8万和35万元成立一家有限责任公司。其中，甲、乙的出资为现金，丙的出资为房产。公司成立后，又吸收丁出资现金10万元入股。半年后，该公司因经营管理不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙作为出资的资产仅值15万元。又查明丙现有可执行的个人财产10万元。依照公司法，应如何处理？,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,50,甲现金7万,乙现金8万,丙房产35万,丁现金10万,公 司,房产仅值15万元，个人财产10万元,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,51,（三）公司财产权,公司财产公司拥有的，独立于其创设人的财产。其法律内涵：（1）公司对其财产

25、拥有独立的支配权。公司财产与其成员或其他组织财产相分离，公司以其财产对外承担责任。（2）公司财产以“必要”为最低界限。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,52,法律性质：公司对其财产享有所有权。理由：（1）是公司具有独立人格的物质基础；（2）民法的“一物一权”原则，排除在同一财产上存在两个不同的所有权；（3）可以使得公司的产权明晰、合理，有利于国有资产保护并实现增值。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,53,(四）股权,股权又称股东权益，是股东因出资取得的，依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司中享有财产利益，具有转让性的权利。理解：（1）

26、股权是公司的内部成员权。公司是社团法人，是以股东为基础，并以股东为成员有机结合而成的团体。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,54,2）股权是转让出资财产所有权换取得。3）股权是公司所有权的内部权源。股东在公司内部以集体行使股权的方式，从根本上决定着公司对其财产所有权的行使。4）股权是股东操纵公司这一工具的权利。以出资为基础形成具有法律人格的公司这一外壳，借此外壳为自己营利。公司的一切都是为股东作嫁衣裳，是股东借以获取营利最大化的工具。P78列举的股东权利只不过是股权的具体权能。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,55,2、公司财产权结构：股权与所有权的

27、契合,公司财产所有权是以公司名义统一占有、使用、收益和处分公司财产的权利。这种所有权是通过公司机关具体行使职能实现的。而股权是构成公司统一财产权的内部基础。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,56,3、股权的转让,（1）公司成立后，股东不得抽回出资。即股东不得要求公司购买其股份。（2）有限责任公司内部的股份转让不受限制。（3）股东对外转让股权要受到一定的限制。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,57,股东向股东以外的人转让其出资时，必须经过全体股东过半数的同意。为了保护股东的转让自由，不同意转让的股东应该购买该转让的股份；如果不购买该转让的出资，视为同意

28、转让。这意味着，一个股东除了行使优先权以外，无法阻止别的股东对外转让其股份。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,58,四、组织机构,1、机构组成公司作为一种法律拟制的市场主体，必须具有公司意思的形成、执行和监督机构。股东会是公司的权力机构，是由全体股东形成公司意志的非常设机构。对外不代表公司，对内不执行业务。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,59,董事会是公司的执行机构。由股东选举产生，对内执行公司业务，对外代表公司，对股东会负责。股东人数较少和规模较小的，可不设董事会，设一名执行董事。监事会是公司的监督机构，行使监督权。设立监事会的成员不少于3人。股

29、东人数较少和规模不大的，可设立1-2名监事。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,60,2、董事会权力的扩张,公司组织机构的构造遵循分权与制衡的原则。在公司发展的早期，遵循“股东会中心主义”，股东会是公司的最高权力机构，董事会不过是公司的代理人并受股东会的控制。现代公司则转向“董事会中心主义”，导致了董事会权力的扩张。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,61,原因：,（1）股权过分分散和经常流通导致了广大股东难以参与公司的经营。（2）公司的经营越来越朝者专业化方向发展，有效的参与管理需要有管理知识与经验。（3）董事会权力扩张是出于更好地完成公司日常经营的需

30、要。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,62,优点：有利于充分发挥董事的积极性和创造性，避免董事会的过多干预。缺点：违背了分权与制衡原则，造成股东会与监事会的“缺位”。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,63,3、董事、经理与监事的义务,诚信义务遵守公司章程，忠实履行义务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。竞业禁止义务1、不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动。否则，所得收入归公司所有。2、除公司章程或股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作

31、,64,五、公司的合并与分立,1、公司的合并是指两个或两个以上的公司依法变更为一个公司的法律行为。两种形式：1）吸收合并，一个公司吸收其他公司。一个公司存续，被吸收的公司终止。2）新设合并，两个以上公司合并设立一个新公司，原公司全部解散。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,65,2、公司分立,一个公司依法变更为两个或两个以上公司的法律行为。案例分析3：P106,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,66,P106,机械厂,印染厂,鸿大（HK）,容泽,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,67,第三节股份有限责任公司,1、概念是指公司资本分成等

32、额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的法人。使企业由封闭走向开放，吸引了大量的资金来源。投资者的风险是有限的，受益则是无限的。股东通过转让股票，可以随时转移投资风险。大大地刺激了投资者的积极性。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,68,特征：,（1）是资合性公司。构成公司信用基础的是公司资本。（2）公司资本分成等额股份。股权与所持股份相一致，一股一权。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,69,二、股份有限责任公司的设立,（一）设立方式发起设立又称同时设立，是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立又称渐次

33、设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余向社会公开募集而设立公司。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,70,为了防止不具备一定经济能力的发起人完全凭借他人的资本开办公司，对发起人认领的股份作出了最低限制。不少于公司股份总数的35%。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,71,(二)设立条件P86,1、发起人符合法定人数。应有5人以上为发起人，其中需有过半数的发起人在中国境内有住所。公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地（1年以上）与住所地不一致的，经常居住地视为住所。法人以它的主要办事机构所在地为住所。国有企业改建的，可以少于5人，但应采

34、取募集设立方式。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,72,2、达到法定资本最低限额：人民币1000万元。3、股份发行、筹办事项符合法定规定。4、发起人指定公司章程。5、有公司名称，建立符合股份有限责任公司要求的组织机构。6、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,73,（三）设立程序,1、发起人的职责：完成公司成立的必要事项。1）订立公司章程，并经创立大会许可；2）国务院授权的部门或省级人民政府批准；3）认购股份；4）召开创立大会。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,74,2、发起人的责任 P86

35、,如果公司不能成立，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；对认股人已缴纳的股款，负返还股款和利息的责任。如果公司成立，视为公司行为。在设立过程中，由于过失造成公司利益受到损害的，应承担赔偿损失。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,75,三、股份的发行与转让 P93,一）股份（1）从公司资本角度看，是指公司资本的组成单位，即公司的全部资本分成为均等的股份。（2）从股东的角度看，是股东对公司权利义务的表现。（3）从股票的角度看，是股票存在的基础。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,76,股份以股票为表现形式，体现股东对公司权利义务的按等额划分的公司资本的基

36、本构成单位。二）股票公司发行的证明股东持有公司股份的一种有价证券。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,77,（三）股份的发行,是指股份有限责任公司以募集资金为目的，出售或分配公司股份的活动。1、发行的种类。设立发行公司在设立过程中发行股份。新股发行公司在成立以后再次发行股份。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,78,2、发行原则。“三公两同”公开、公平、公正，同股同权，同股同利。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,79,（四）股份的转让,1、无记名股，在依法设立的证券交易所进行。2、发起人持有本公司股份，自成立之日起3年内不得转让。3

37、、公司董事、经理、监事持有本公司股票在任职期内不得转让。4、公司不得非法收购本公司股票，除了减资或合并。5、不得接受本公司股票作为质押标的。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,80,（五）上市公司 P96,所发行的股票经批准，在证券交易所上市交易的股份有限责任公司。一些经济学家和法学家把股份有限责任公司看作是新时代伟大的发现。上市公司是最灵活、方便的投资场所。集巨资以大规模经营，聚闲散资金以成大企业，分散风险以保障投资利益。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,81,案例分析4,1998年12月，广州市6家企业筹划建立中大股份有限责任公司，确定其资本总额为

38、人民币2100万元，6家发起企业认购800万元的股份，其余部分向社会公开募集。1999年4月发起人认购了550万元的股份，其出资方式为现金、厂房、土地使用权、机器设备等。但考虑到发起人作为投资的机器设备配套设备缺少。因此，由发起人共同协商成立的中大股份有限责任公司筹建处就向春风机械公司定作了一批配套设备，共计人民币240万元。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,82,1999年6月，经国务院证券管理机构批准，股份有限责任公司筹建处在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募集股份，但四个月募集期过后，只募集到1000万元，公司无法成立。此时，春风机械公司向这6家发起企业要求偿还其

39、加工款240万元。但每一个企业都以公司未能成立为由拒绝偿还。问：本案的加工款应由谁来承担？,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,83,中大股份 有限公司（筹建处）,证管部门,社会公众,春风机械公司,1,2,3,4,6,5,批准,募集,240万元购买合同,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,84,合伙企业法,第一节 概述1、合伙两个以上的人按照协议各自提供技术、资金或实物，共同经营、共担风险，对外负连带责任的组织。合伙产生与人类合作的需要。合伙合同与合伙组织是不可分割的两方面。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,85,二、民事合伙与商事合伙

40、,1、民事合伙，具备合伙的一般特征，但法律没有规定它的形式、性质。典型代表：律师事务所、会计师事务所。2、商事合伙，在一定条件下可以企业、商行的名义从事经营的商人。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,86,三、合伙企业,是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对其债务承担无限连带责任的营利性组织。1、特征：（1）相对稳定，具备较健全的组织机构。（2）以合伙协议为基础。（3）资本由各合伙人共同出资组成。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,87,（4）企业债务由各合伙人承担连带责任。无限合伙人应以其全部财产对

41、合伙债务承担责任。在合伙企业财产不足清偿债务时，须以个人财产承担清偿责任。连带任一合伙人都有义务向债权人承担全部责任。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,88,2、法律地位,是一种独立的市场主体。有自己的商号，具有相对独立和稳定的财产，可成为诉讼主体。以前，由于缺乏企业制度支持，有些本为合伙企业的组织注册为集体企业。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,89,3、优点,合伙企业是一种非常普遍的企业形式。（1）程序简单，具有较强的应变能力。（2）承担连带能力，具有较可靠的商业信 用。（3）利益在合伙人之间转让，利不外溢。（4）相互信任，权力相对集中。,经济法

42、讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,90,第二节合伙企业的基本制度,一、设立条件1、有两个以上合伙人，且均为承担无限责任者。1）合伙人应当具有完全行为能力。我国合伙企业的合伙人限定为自然人。2）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙人。如：国家公务人员、机关、部队的工作人员。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,91,2、有书面的合伙协议。3、各合伙人实际缴付出资。货币+实物+土地使用权+知识产权+劳动+其他财产权4、有合伙企业名称。不得使用“有限”或“有限责任”的字样。5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权

43、系袁晓东制作,92,程序：,合伙协议,审 批,申 请,30日内决定,登记，颁发营业执照,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,93,二、合伙企业的财产,1、构成：合伙人的出资+合伙企业的收益2、性质：合伙人共同共有共有某项财产由两个以上的权利主体共同享有所有权。按照传统民法理论，所有权可以进行质的分割和量的分割。量的分割就产生共有。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,94,按照是否对财产划分份额，存在共同共有和按份共有。存在份额者为按份共有；不存在份额者为共同共有。夫妻、家庭、分割前继承人对遗产均为共同共有。合伙人不得请求分割合伙企业财产，也不得对合伙财产的

44、特定部分享有排他性的支配权。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,95,3、利润分配和亏损分担,有协议，按照协议。没协议，平均分配。合伙人的约定不能对抗合伙企业的债权人。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,96,三、合伙企业的内部与外部关系,合伙企业事务的执行和合伙人对外代表合伙企业的行为构成合伙企业的内部关系与外部关系。1、合伙企业事务的执行为了实现合伙企业的目的而从事的经营活动。由全体合伙人共同执行为原则，也可分别或聘任管理人员。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,97,2、合伙企业的对外关系,1）对外代表权对外代表合伙企业的权利。

45、对外执行合伙企业事务的合伙人与合伙企业的关系是一种代理关系。代理是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义独立与第三人从事法律行为，由此产生的法律效果直接归属与被代理人的法律制度。直接来源于合伙协议，不需要另外授权。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,98,代理,代 理,授 权,名 义,责 任,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,99,合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。交易必依照权利的真实情况才能进行。保护真正权利人的利益，被成为“交易上静的安全”。在交易日趋频繁的社会，为了保护交易的顺利进行，流通顺

46、畅，在某些场合下，必须牺牲真正权利人的利益，以保护善意无过失交易者的利益。以虚象替代实象，以保护权利取得者，称为“交易上动的安全”。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,100,3、合伙企业债务,合伙企业以自己的名义对外负担的债务。清偿：（1）首先以合伙企业的财产清偿。（2）不足部分，由合伙人承担无限连带责任。（3）合伙人超出其应承担份额，有权向其他人追偿。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,101,原因：（1）法律没有规定最低出资额。以有限的出资承担债务担保，债权人的风险太大。（2）法律对出资内容没有规定。如：劳务，其本身不是一种财产权，又具有不可转让的

47、人身性质，无法作为一定的价值来清偿债务。（3）法律对规模没有限制。没有要求在赢余分配之前提取公积金。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,102,4、合伙人个人债务,1）合伙人负有个人债务，应以个人财产清偿。2）不足清偿的，只能从合伙企业中分得的收益用于清偿。3）债权人可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额，其他合伙人有优先购买权。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,103,5、合伙企业债务与合伙人个人债务并存时的清偿问题,合伙人具有双重身份：合伙人与个人双重身份，引发两种债务同时存在的情况下优先清偿顺序的问题。双重优先原则合伙企业的财产优先清

48、偿合伙企业的债务，合伙人个人的财产优先清偿合伙人个人债务。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,104,四、入伙与退伙,1、入伙非合伙人加入合伙企业，成为合伙企业成员，取得合伙人身份的行为。效力：（1）新合伙人对入伙前合伙企业债务承担连带责任。（2）与原合伙人享有同等权利，承担同等义务。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,105,2、退伙合伙人丧失合伙人的身份，退出合伙企业的行为。分为：声明退伙、法定退伙与除名退伙。效力；（1）退还退伙人在合伙企业中的财产份额。（2）对退伙时合伙企业已发生的债务继续承担连带责任。案例分析5：P120,经济法讲义 华中科技大

49、学管理学院知识产权系袁晓东制作,106,猴王股份破产案：,猴王集团（母公司）,猴王股份（子公司）,转让股份,剥离资产,破产,债权5.9亿担保4.2亿,债权人,申请破产,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,107,问题1、转让股份或剥离资产的行为是否合法？2、如何保障华融公司等债权人的利益？3。结合公司法和破产法的内容谈谈你对猴王股份破产申请案的看法。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,108,破产法,一节概述1、破产概念事实上的破产指债务人不能清偿到期债务的状态。法律上的破产指企业不能清偿到期债务时，依照法定程序将其全部财产按照一定顺序和比例偿还给债务人，

50、并依法免除其无法清偿的债务的法律制度。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,109,二、破产的功能,1、具有保障功能（直接体现）A、从债权人角度看，破产能够使债权在债务人最后财产或债务人出资财产范围内最大限度地得到清偿。同时，保障清偿的公正性。B、有利于保护债务人的利益。通过法律强制力，最终免除其无法清偿的债务。无论是投资者，还是管理者都可以重新开始。,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,110,功能,破产企业,资产300万,债权人200万,债权人 200万,债权人300万,经济法讲义 华中科技大学管理学院知识产权系袁晓东制作,111,2、调控功能体现市场经