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1、中小企业改制上市专题报告,如何成功获取上市资格香港永凌国际投资集团陈思思2010年2月,目 录,股票发行审核及其改革股票发行审核重点关注问题及案例分析发行上市条件合规性审核企业改制规范运作持续经营其他 财务会计资料审核（略）,一、股票发行审核及其改革,股票发行审核监管机构股票发行审核制度股票发行审核程序,（一）股票发行审核监管机构,发行监管部职能 草拟境内企业在境内发行证券的规则、实施细则；审核境内企业直接或间接在境内发行证券的申请，包括首次发行、配股、增发、可转换债券的申报材料并监管其发行活动；审核企业债券的上市申请,股票发行审核监管机构,发行监管部构成：六个处室审核一处：负责对发行人公开募
2、集文件、法律意见书等法律文件的审核审核二处：负责申报材料中有关财务会计等专业性文件的审核规范处：负责对拟公开发行股票公司前期辅导工作的规范；复核工作；新产品的研究、试点工作发行监管处：负责对股票等发行过程的监管工作发审委工作处：负责发行审核委员会会议组织工作综合处：负责部内行政文秘、综合协调及其他有关事务,（二）股票发行审核制度,审批制核准制注册制核准制启动2000年3月 中国证监会股票发行核准程序（证监发200016号）实行2001年3月 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号招股说明书等一系列规范性文件颁布实施核准制：合规性审核、强制性信息披露，同时进行必要的实质性判断,核准制,核
3、准制，即是在发行人真实、准确、完整披露信息，保荐机构尽职调查出具推荐意见，律师及会计师出具专业意见的基础上，进行合规性审核，并辅以实质性判断。发行审核是充分发现问题，提出问题，请发行人及相关中介机构给予解释，涉及披露文件的相应修改，不干涉公司的生产经营决策和活动。对公司实质性判断主要涉及其所存在的问题对公司是否构成重大影响，但这里并不是纯粹的主观判断，主要依赖的还是中介机构的专业意见，包括得出意见的依据是否充分、合理及可信赖，这一点对形成审核意见是很重要的,核准制,核准制由若干具体制度构成 辅导制度辅导一年，先改制后发行，规范运作，具备进入证券市场的基本条件保荐制度保荐人权利与责任对等，强调保
4、荐人的持续监管责任，确立市场机制在资源配置和结构调整中基础性地位发审委制度提高发行审核透明度、权威性核准制下各方责任：“各司其职、各尽其能、各负其责、各担风险”,（三）股票发行审核程序,公开发行股票所经历的阶段,改制设立,上市辅导,发行审核,发行上市,股票发行审核程序,1、受理申请文件：5个工作日决定是否受理，20万元审核费2、初审：15日书面反馈意见，10日回复。自受理50日出具初审报告，70日上发审会，90日发行（证券法第16条）为提高发审环节透明度、减少自由裁量权，审核工作包括：见面会：静默期：两个阶段书面反馈与充分沟通：避免口头反馈形成初审报告：作为发审委审核的材料之一对外联系与沟通：
5、发改委、商务部、环保总局等，会内会计部、法律部、上市部等,股票发行审核程序,专项复核制度：发行部如发现发行人申报财务会计资料存在重大疑问，或财务会计方面的内部控制制度有可能存在重大缺陷并由此导致申报资料存在重大问题时，可另行委托一家具备证券执业资格的会计师事务所对申报财务会计资料的特定项目进行专项复核。专项复核的决定由证监会发行监管部作出。发行审核备忘录16号举报信核查制度：派出机构 中介机构,股票发行审核程序,3、发审委审核：证券法第14条 2003年12月5日 颁布股票发行审核委员会暂行办法（证监会令第16号）发审委委员人数为25名，部分委员为专职委员每届任期一年召开发审委会议参会委员为7
6、名，记名投票表决，5票赞成通过，不设弃权票，除签名外，还要提交工作底稿向社会公布发审委会议时间、参会委员名单、审核企业名单及审核结果发审委对企业的发行申请只进行一次审核回避制度；封闭式记名投票建立委员的问责机制和监督机制。如发现审核意见与结果差异明显，证监会可要求所有参会发审委委员分别作出解释和说明,股票发行审核程序,4、核准发行：依据发审委的审核意见，证监会对发行人的发行申请作出核准或不予核准的决定。予以核准的，出具核准公开发行的文件；不予核准的，出具书面意见，说明不予核准的理由5、复议：发行申请未被核准的企业，接到证监会书面决定之人起60日内，可提出复议申请。证监会收到复议申请后60日内，
7、对复议申请作出决定,二、股票发行审核重点关注问题及案例分析,股票发行审核要点,发行审核,发行上市条件的审核,合规性审核,财务状况,股票发行上市的法律框架,与发行上市有关的法律、行政法规：公司法（第137条、第152条）、证券法、股票发行与交易暂行管理条例（第8条、9条产业政策、资产负债率）其他法律、行政法规：包括但不限于民法通则、合同法、担保法，以及与税收、国有资产管理、知识产权、外资、财务审计有关的法律、行政法规证监会发布的部门规章、规范性文件内部文件：会计部、法律部意见，审核备忘录,（一）发行上市条件,1、前一次发行的新股已募足，并间隔1年以上2、开业时间在三年以上，最近三年连续盈利，并可
8、向股东支付股利；原国有企业依法改建设立或公司法实施后新组建设立的公司，其主要发起人为国有大中型企业的，其经营业绩可连续计算2003.9 关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知证监发2003116号文 国有企业整体改制设立、有限责任公司依法整体变更设立的股份有限公司或经国务院批准豁免前款期限的发行人有限责任公司依法整体变更为股份有限公司的，其经营业绩可连续计算，但应满足以下条件：变更不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行帐务调整应以变更基准日经审计净资产额为依据折合为股份公司股份,案例（整体变更）,美克国际家具，为中外合资企业，2000年11月招股书披露，1999年3月董事会决议整
9、体变更为股份公司。几家股东签订发起人协议，按98年底的经评估的净资产8162万按1：1的比例折为8100万股，62万计入资本公积。1999年10月在国家工商局注册。1999年12月临时股东大会决议，对8100万进行调整，接98年底经审计的帐面净资产重新调整股本为5208万，2000年3月变更注册登记 结论：有限公司整体变更设立不应以评估价折股,发行上市条件（业绩连续计算）,最近三年实际控制人没有发生变更和管理层没有发生重大变化，持续经营相同的业务因重大购买、出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资或减资以及其他重大资产重组行为，导致发行人的业务发生重大变化的，有关行为完成满三年后，方可申请发行
10、上市连续盈利是指审计后的利润可支付股利：净利润连续三年为正数，最近一期经审计的资产负债表“未分配利润”为正数外商独资企业变更为股份有限公司能否连续计算业绩：外商独资企业属于外资企业法的调整范畴，其由外资企业变更为内资企业，该变更与公司法规范的有限责任公司变更为股份有限公司的形式完全不同，且外商独资企业在公司治理和会计制度上也有较大的差异，故股份有限公司不能连续计算其前身外商独资企业的业绩,案例（业绩连续计算）,新疆：93年设立，原业务为市政工程开发，2000年将两个水厂以增资扩股方式投入公司，主要业务增加了“城市源水供应”。总资产增长132.35%，净资产增长405.90%。增资后，水厂业务毛
11、利占当期总额56.21%结论：公司2000年增资扩股后，经营业务、经营业绩、净资产规模、股本规模发生了较大变化，不符合近三年经营业务、经营资产、管理层不能发生较大变化的原则 但仍通过发审会审核，主要是发审委与发行部的理念不同,案例（业绩连续计算）,北京主发起人研究院为事业法人，未进行企业法人登记。研究院投入的资产包括其拥有的飞机刹车装置厂的钢刹车生产线、高尔夫集团(该集团为研究院的下属事业部，为非独立法人单位，下设研发中心、精铸中心、北京高尔夫用品有限公司和球杆总成中心)、航空锻压与焊接工艺研究室中与精密锻造生产相关的厂房和设备以及其全资拥有的两家公司的100权益结论：根据审核备忘录10号及证
12、监会法律部的相关意见，北京不符合“企业化经营的事业单位，应当先办理企业法人登记，再以企业法人名义投资入股”的有关规定，不能连续计算公司三年业绩,发行上市条件,3、公司及发起人近三年内无重大违法行为，财务会计文件无虚假记载应强调主体为公司及其发起人重大违法行为指：违反公司法及国家其他法律，情节严重的违反国家行政法规，情节严重的 个案处理审核中对重大违法行为的判断被行政处罚的实施机关给予罚款以上行政处罚的行为，都视为重大违法行为 行政处罚主要是指财政、税务、审计、海关、工商等部门实施的，涉及公司经营活动的行政处罚决定 是否属于重大违法行为，应征求证监会法律部意见,案例（重大违法行为）,2002年6
13、月，公司实施法定公积金转增股本后，其法定公积金不足公司注册资本的25，违反了公司法第179条“法定公积金转为资本时所留存的该项公积金不得少于注册资本的百分之二十五”的规定结论：公司的上述行为已获地方政府有关主管部门的批准；公司并于2002年11月召开临时股东大会，通过了有关决议，对自身行为的违法性进行了纠正，且其纠正措施得到了地方政府部门的批准。故认为公司的上述违法行为未对股东利益造成实质影响，不应认定为公司法规定的重大违法行为。不构成其公开发行上市的法律障碍,案例（重大违法行为）,公司的控股子公司在经营进出口贸易时，于1998年5月和1999年4月两次受到当地海关机关的行政处罚，分别罚款45
14、0万元和78.5万元。公司是否因其下属控股子公司的违规行为而不具备公司法第152条规定的上市条件？结论：公司和其控股子公司是不同的法律主体，子公司具有独立法人资格，应当对自己的行为独立承担法律责任。此外，当地海关机关已出具证明，控股子公司是在进出口两国对货物鉴定标准不一致的情况下造成的申报不实而违规的，主观上没有故意。据此认为，公司控股子公司的行为，不构成股份有限公司发行上市的法律障碍,发行上市条件,4、预期利润率可达同期银行存款利率“预期利润率”是指公司的净资产收益率“同期银行存款利率”指目前银行一年定期存款利率5、发行后的股本总额不少于5000万元6、向社会公众发行的股份达到股本总额的25
15、%以上7、生产经营符合国家产业政策重点支持农业、能源、交通、通讯、重要原材料等基础产业和高新技术产业外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策，经营范围符合指导外商投资方向暂行规定与外商投资产业指导目录的要求 主营业务突出：主营业务收入、主营业务利润 70,发行上市条件,8、公司发行的普通股限于一种，同股同权案例：厦门以发起方式设立公司时，其他发起人的认购价格高于主发起人；江苏在定向募集时，发起人认购股价价格高于向社会法人和自然人定向募集的价格结论：上述公司设立过程中，各发起人及定向募集的出资人都支付了等于或者超过股票票面金额的价款，履行了公司法第131条规定的出资义务，而部分发起人或定向募集
16、出资人以更高的价格认购股份，应当属于自愿行为，符合民法通则的自愿原则。对于其所支付的超过其他出资人的价款，依法应列入公司资本公积金。故不能认定其出资行为违反公司法的规定,发行上市条件,8、发行前一年末，净资产在占总资产中所占比例不低于30%，无形资产在净资产中所占比例不高于20%，但是证监会另有规定的除外如公司的净资产占总资产比例逼近30，应注意该公司的资产质量，对公司的债项做重点分析关于拟公开发行股票公司资产负债率等有关问题的通知（证监发行字2002122号）发行前每股净资产不得低于一元人民币 发行后资产负债率原则上不高于70，但银行、保险、证券、航空运输等特殊行业公司不受此限,发行上市条件
17、,公司净资产占总资产的比例，应以母公司报表的有关数据作为计算依据在计算无形资产占净资产的比例时，可以将土地使用权（水面养殖权属于土地使用权洞庭水殖案例）、采矿权（个案处理）扣除对商誉、著作权等不易辨认的资产，可以评估但目前不应折价入股,案例（无形资产出资）,公司于1999年12月1日注册成立，各发起人总出资14019.28万元（其中无形资产一非专利技术的评估价为2402万元），以72.05比例折成总股本10400.8883万元。如果按无形资产总价2402万元，占公司注册资本的10400.8883万元的23.09，不符合公司法规定；如按无形资产折为股本的价值（240272.05）1730.64万
18、元，占注册资本的16.64，则符合公司法规定结论：无形资产评估值折股前的金额与注册资本不具可比性，故应按无形资产评估值折股后的金额与注册资本相比较,案例（无形资产出资）,药业于2000年设立，各发起人投入总资本5000万元，折股4000万股。其中主发起人出资中包括非专利技术1,400万元，折股为1120万股，占药业总股本的28%，与公司法第80条规定不符。为此，主发起人向公司投入400万元现金，根据江苏省财政厅和省政府的批复，上述投入系主发起人向公司的出资，以此调低无形资产占注册资本的比例结论：主发起人上述行为可视为公司和批准机关对设立及批准过程存在不当行为的纠正。但公司本身的调整行为和政府批
19、复存在矛盾。公司的调整行为可以认为是以现金400万元与无形资产中的400万元进行置换，但主发起人应当承诺不撤回无形资产中的400万元，并作赠予处理。上述调整行为应经全体股东书面同意。公司应当重新办理完成上述调整行为的法律手续，并进行相应的会计处理。公司出资及设立行为均经过政府部门批准，且公司本身并不存在出资不足的问题，公司作上述调整后，公司股本总额、出资比例均未发生任何变化，主发起人的赠予行为客观上更有效保护公司及债权人的合法权益，公司上述行为不构成“重大违法行为”，也不构成本次发行上市的法律障碍,（二）合规性审核,企业改制规范运作持续经营其他,企业改制设立,1、设立发起设立整体改制模式部分改
20、制模式捆绑改制模式募集设立：先改制后发行有限责任公司整体变更为股份有限公司直接变更：1000万元以上，5人以上先重组后变更：注意业绩连续计算的规定,企业改制设立,整体改制达不到标准，可在改制同时，由新老股东增加出资为营业记录连续计算，在整体改制过程中资产重组要受限备忘录第2号规定，整体改制前后为一个持续经营的会计主体，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行帐务调整但是，根据公司法80条的规定，股份公司发起人以实物和无形资产作为出资的，必须经过评估作价，并折为股份，但又没规定如何折。应理解该评估仅是核实资产，不可调帐，应以审计后的净资产值为折股依据。否则，不能连续计算业绩整体改制一定要评
21、估，整体变更可不评估，如要连续计算业绩，都不能调帐国有企业改制为股份有限公司时，按照现行国有资产管理办法，需要根据资产评估结果进行帐务调整。如属整体改制，可以连续计算以前年度经营业绩,企业改制设立,同一集团原则上不得设多个上市公司 关于股票发行工作若干问题的补充通知（证监19988号）但对于行业性公司（如中石化）、国有资产投资管理公司、以及同一集团不同业务的公司均不受上述规定限制案例：GH股份的主发起人为GH集团，集团下已有一家上市公司（LYYY）。GH股份主营业务为汽车零部件，LYYY主营业务为液压机，属不同业务,企业改制发起人和股东,2、发起人和股东有限责任公司、股份有限公司自然人具有法人
22、资格的企业有限责任公司、股份有限公司的分公司具有法人资格的事业单位、社会团体及民办非企业单位（除禁止经商办企业的）企业化经营的事业单位，应办理企业法人登记具有法人资格的合作社工会、职工持股会具有法人资格的农村集体经济组织村民委员会具有投资能力的城市居民委员会政府部门（除国家授权投资的部门）会计师、审计、律师事务所和资产评估机构商业银行、保险公司、证券公司,案例（发起人和股东）,公司在2000年9月25日改制设立时，国信证券作为发起人持有该公司40万股股份，占总股份的0.8705%结论：公司法第147条规定“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让”，其中“发起人”是指合法主体，即
23、符合法律法规规定，发起设立公司、持有公司股份的自然人、法人或其他组织；不符合法律法规规定的，应当责令改正。依行政部门的责令改正要求而发生的转让，不构成公司法第147条所称的“转让”，因此可以不适用该条文。同时，要求国信证券在公司发行前将违规持有的股份转让给合法合规的受让人，并要求该受让人切实履行发起人义务，承担发起人责任,企业改制发起人和股东,中外合资股份公司的中方发起人应为公司、企业或其他经济组织外商投资企业属中国法人，原则上可作为股份公司的发起人，但必须按照外经贸部颁发的关于外商投资企业境内投资的暂行规定的要求，满足注册资本已缴清、开始盈利、无违法经营记录及不在禁止外商投资的领域投资等条件
24、。同时，外商投资企业应符合国家工商总局关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定的规定条件，认缴出资额已经缴足、已经完成原审批项目、已经开始交纳企业所得税外商投资企业作为公司股东或发起人时，属于国家鼓励外商直接投资的行业，外商投资企业股本比例不受限制（国家另有规定的除外）；属于国家限制外商直接投资的行业，公司注册资本中所有外商投资企业所占股本比例，不得超过注册资本的25外商投资企业不得作为国家禁止外商投资行业的公司的股东或发起人对于外商投资企业作为主发起人、发起设立股份有限公司的，外商投资企业在境内投资应符合关于外商投资企业境内投资的暂行规定。在此前提下，外商投资企业所投资企业申请
25、上市应适用现行的国内企业发行上市的有关规定，包括对产业政策的要求和持续义务要求等，不再设定特殊的审查条件和审查程序,企业改制发起人和股东,国有企业整体改建为股份有限公司，应由原国有企业投资人或新的投资人作为该公司股东或发起人，原国有企业自身不得作为该公司股东或发起人企业的法定代表人不得成为所任职企业投资设立的公司的股东应关注发起人及股东中自然人的数量，虽然公司法对发起人的人数无上限规定，但人数过多存在变相公募的可能。对于发起人或股东中自然人较多的公司，应通过关注自然人取得股份的方式来判断是否存在变相公募的情况，判断依据主要看招股是否向社会公开以及面对不确定的招股对象内部职工股：中小企业一般不存
26、在该问题,案例（发起人和股东）,山西93年由焦化厂、洗煤厂和精煤发运站发起设立。焦化厂设立于84年（是李个人投资的个体工商户），87年进行股份合作制经营，根据职工工龄、职位贡献大小将股份划给职工，最终形成93年的185名股东。而另两家发起人也是焦化厂92.11，93.1设立的下属公司 96年股份公司按公司法规范，鉴于焦化厂等3家发起人原本就是李等185位自然人投资设立，原公司的3家法人股股东变更为185位自然人（按审计后的净资产）。焦化厂的股份合作制不是吸收职工资金，而是李个人投资创办并拥有权益的企业（将资金积累无偿划给个人），使职工成为股东，并办理了工商注册登记 2000年8月，公司176位
27、自然人将股份无偿转李等9人，这种转让是为使发起人股东人数符合上市要求启示：股东人数不能过多；集体产权的界定,案例（发起人和股东）,浙江的主要股东为四名自然人，均为公司的高管人员。在出资以及其后的股权转让过程中，该四名自然人股东均以现金出资，且出资金额较大。审核中发现上述现金出资主要是向第三方的借款，因此在审核中重点关注该等出资资金是否来自股份公司或大股东、主要自然人股东（高管人员）较大金额的个人负债是否会影响管理层的稳定、自然人股东如何归还个人负债等问题贵州1999年12月由集团等八个发起人组建，2000年11月经财政部批准，集团的三个全资子公司发起人所持有的国有法人股全部划转给集团持有，律师
28、认为该股份划转没有改变国有法人股的性质，没改变股权的实际控制人，没造成国有资产流失，无偿划转与转让概念不同，不违反公司法的规定,案例（发起人和股东）,新疆控股股东总公司持有公司98.62%的股权，总公司2001年底总资产约为40亿元，净资产约为6.8亿元，资产负债率为83.22%；2001年巨额亏损约1.31亿元，2001年底累计未弥补亏损5.02亿元。2001年公司向关联方购货金额7432.97万元，占2001年采购总额的比例为39.10%；向关联方销货金额5131.03万元，占2001年主营业务收入的比例为16.30%，关联交易较大。公司2002年6月底和2001、2000、1999年底资
29、产负债率分别为75.82%、66.85%、68.07%、69.85%结论：符合审核备忘录6号的规定对发行人的控股股东或实际控制人最近一年末的母公司资产负债表存在巨额债务（负债额2亿元以上且资产负债率超过70）或出现资不抵债，且最近一年的合并利润表反映该控股股东或实际控制人处于微利甚至亏损状态的，应按集团观念将控股股东或实际控制人与发行人视为一个经营整体，对整个集团的财务状况和经营业绩给予充分关注；在提请发审委审核时，应按规定程序提出关注其高风险的建议,企业改制出资,出资货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权公司法明示股份公司设立后，以现金方式增资的比例不宜过高，应考虑现金增资对营业记录可
30、比性的影响作为出资的实物和无形资产，须评估发起人以不需要办理产权登记的动产出资的，应将有关动产完全交付给公司。公司应能完全行使使用权，不存在潜在纠纷 发起人以不动产、土地使用权、需要办理产权登记的动产以及其他需要办理产权登记的资产出资的，必须办理产权变更登记手续 发起人在出资过程中涉及债务转移的，应按规定通知债权人并取得债权人对债务处置方案的同意 发起人用于出资的资产不得存在抵押、质押或权属争议的情况，除非与该抵押、质押资产相对应的贷款一同进入股份公司,企业改制出资,股权出资：出资股权应不存在争议，股权所对应企业的业务应与所组建公司的业务基本一致，应是控股股权。应当征得其他发起人的同意，评估作
31、价，折股由于股权所在公司的股东发生变化，必须召开董事会和股东会，通过决议同意该发起人以股权出资，如果是有限责任公司，还必须以其他股东放弃优先购买权为前提股权出资的缴付，应以股权所在公司办理工商变更登记为标志,案例（出资）,公司由中船重工等发起设立，其中中船重工以其所持有的金公司65%股权投入。公司成立后，金公司作为发行人控股65的控股子公司，发行人近几年的销售收入、净利润80左右来自于该公司。主要以股权出资能否连续计算业绩？审核认为，公司主要以股权出资能够连续计算业绩（个案）但发审会两否，主要问题：金公司为中外合资企业，外资占25，相关法律规定中外合资企业的重大事项须董事会一致通过。委员认为公
32、司对金公司无实质控制权，且金公司10的股份为银行持有，公司未能对该行为提出充分的合法性依据等问题而被否决02.10公司受让银行股份，并计划合资公司成立十年（03.10）由发行人收购外方股份，又经过半年辅导，公司再次申请,企业改制出资,债权出资：虽然现行法律未明确，但由于债权代表着一种现金收益，在实践中理应被接受的。债权出资有两种形式：一是“债转股”；另一种是以其对第三人的债权对股份公司出资（不允许）案例：公司93年设立，98年股东以债权转增资。董事会决议合资双方分别增资，中方股东以97年12月至98年3月共十次的汇入发行人账户的款项，经投资方确认自长期应付款转作实收资本，外方以95年5月至98
33、年3月3次汇入的款项经投资方确认自长期借款转作实收资本。并经会计师验证，当地外经贸委批准律师认为，以股东借款这一“债权”转作增资的实收资本，虽与该公司此项增资变更后的合营合同与章程规定不符，但我国法律对“债权”出资未明文规定。但鉴于该债权系汇入公司账户而产生的股东借款，增资时经投资者确认，将其分别自“长期应付款”和“长期借款”科目转入“实收资本”，这种做法未对公司利益构成任何损害，也未违反法律法规禁止性规定,案例（出资）,延边主发起人为延边厂，2001年9月信达、华融、东方三家资产管理公司对延边厂实施债转股，2001年11延边厂将其持有发行人的4740万股转让给三家资产管理公司。主要关注问题：
34、控股股东延边厂与各资产管理公司、延边国资局达成的债转股方案，债转股协议及补充协议中的主要条款，控股股东延边厂改制重组、股权结构变化情况，债转股方案及协议对今后发行人股权结构变化、控股股东变更的计划安排，各资产管理公司持有发行人及控股股东股权的战略安排，发行人拟回购各资产管理公司所持股份的计划安排（包括约定的时间、数量、程序、回购所需资金来源等），控股股东变化后对发行人现有关联交易协议主要条款执行情况的安排或承诺。要求发行人董事会关于上述债转股方案的实施对发行人本次公开发行上市、持续经营、管理层稳定等的影响进行说明，主承销商、发行人律师关于上述债转股方案的实施对发行人本次公开发行上市、持续经营、
35、管理层稳定等的影响出具意见。,案例（出资）,以实物出资未办理权属变更手续 南京99年12月发起设立，大股东以三个房屋、住宅小区的开发权出资，但未办理产权过户手续，仍由集团负责广告宣传、代售及办房产证。直到2001年9月，公司才取得未销售房屋的房产证与土地证。公司完成剩余房产过户手续，补充主承销商专项核查报告、会计师专项审计报告、律师对有关集团销售合同的有效性及产权证书的真实性发表明确法律意见，可确认法律障碍已消除以海关监管货物出资 公司是某研究所的部分资产出资以募集方式设立，当时未将科研机构投入公司，核心技术来自大股东，本次发行拟收购大股东的技术及生产设施，并拟与大股东合资成立科研中心（公司控
36、股，大股东不再独立进行新产品的研制），但大股东投入的全部为机器设备，其中部分为受海关监管的减免税进口货物，在管理年限内，不得擅自出售、转让或移作他用，尽管大股东承诺承担有关民刑事责任，但仍要求在发行前解决此问题，后来大股东改为现金出资,企业改制出资,商标使用权（审核备忘录1号）改制时，其主要产品或经营业务重组进入股份公司的，其主要产品或经营业务使用的商标权须进入股份公司。拟上市公司应在获准发行前将商标权处置相关的手续办理完毕，并在招股说明书中充分披露商标权的处置方式。对商标权以外的其他工业产权、非专利技术处置方式应比照商标权的上述要求进行处理。目前，为避免上市公司大股东高价向上市公司转让商标，
37、实践中要求一般采用两种处理方式：一是在发行前大股东将商标所有权（有偿或无偿）转让给发行人，如发行前无法完成，双方应首先到主管部门登记，随后在招股书中承诺完成期限；二是对大股东授予发行人永久（有偿或无偿）商标使用权，承诺“允许发行人对商标拥有永久无偿使用权或将商标无偿转让给公司，如果以后向第三方转让，应以保证股份公司无偿使用为前提”,企业改制集体产权界定和量化,对集体产权的界定和量化应把握以下要求和原则：集体企业产权界定和有偿转让，符合规定程序的，予以确认。不符合规定程序的，应当由省级人民政府或办公厅出具确认函凡涉及集体企业产权改制无偿量化到个人的，均应由省级人民政府或办公厅对上述产权变动事项出
38、具确认函。以奖励的方式将集体企业产权量化到个人的，也应依此办理集体企业产权的权利主体应当根据乡村企业条例和城镇企业条例的规定由相应的主体行使。行使权利的主体不规范，如政府代行的，应当由省级人民政府或办公厅出具确认函集体企业产权中其产权性质不明，可能属于国有资产的，应当由当地国有资产管理部门出具确认函。如属于国有资产的，应当按照国有资产管理的规定办理,案例（出资）,浙江的前身为县农药厂，系乡村集体企业。97年底改制时，县农药厂将一部分产权出售给263名企业职工，另一部分财产由县农药厂持有。98年县农药厂和263名职工发起设立浙江。2001年县农药厂职工代表大会一致通过决议，将其持有的法人股根据个
39、人贡献大小，无偿量化给6人，县农药厂注销。当地镇政府、县政府对上述法人股量化方案予以批复同意结论：依据乡村企业条例第18条的规定，作为乡村集体企业的县农药厂，其乡或村的农民大会或集体经济组织有权行使集体财产所有权、决定集体企业财产的出售事项。但由于县农药厂所在乡或村没有建立集体经济组织，镇政府批复同意出售集体资产和无偿量化，实际上代集体经济组织行使了集体企业财产处置权。经咨询农业部，即使镇政府没有建立集体经济组织，由其作为集体经济组织的代表、决定集体企业产权出售事项，也不妥当。在乡或村没有建立集体经济组织的情况下，应当由乡或村的农民代表大会决定，而不宜由具有行政管理职能的镇政府决定。否则，一旦
40、镇政府的行为违反了全体农民的意愿，潜在的法律风险将难以避免。建议由省级人民政府或省政府办公厅对镇政府代行集体经济组织职能，以及上述产权无偿量化事项出具确认函,企业改制对外投资比例,关于对外投资比例发行人的累计对外投资额不得超过其净资产的50，对外投资额超过50的，应要求其在本次发行前纠正发行人本次发行募集资金用于对外投资，若预计项目实施后累计对外投资额超过其净资产的50，发行人应调整对外投资比例发行人累计对外投资额和净资产按最近一期期末经审计的合并会计报表数据计算根据关于非公司企业法人对外投资比例问题的答复（工商企字（1998）第175号）规定，非公司企业法人对外投资比例累计不得超过本企业净资
41、产的50。根据国务院批转财政部关于加强国有企业财务监督意见的通知（国发（1997）9号）的规定，除国家有特殊规定外，（国有）企业累计对外投资不得超过本企业净资产的50,企业改制土地使用权,土地使用权取得方式：出让、转让、划拨、折价入股、租赁出让方式：要求提供相应合同和土地证，关注出让进和转让金的支付情况，关注签订土地出让合同的时间、土地出让金总额及其支付方式和时间租赁方式：国家、股东、第三人。以行政划拨方式取得的土地不能出租。关注租赁是否办理相关手续，出租方以何种方式取得所出租土地的使用权，是否可以合法将该土地使用权出租。审核土地证和土地租赁合同，关注土地的租用年限、租金及到期后对土地的处置计
42、划作价入股方式：国有土地使用权折股比例规定。划拨出让，集体国有。应当取得有关审批部门的批准。关注土地使用权的评估、确认和作价情况,企业改制资产剥离,非经营性资产剥离公司改制时，公司职工宿舍、食堂、医院、派出所、幼儿园等非经营性、福利性、服务性的资产，原则上不能划入股份有限公司，应进行剥离。对承担社会职能的非经营性资产必须剥离非经营性资产剥离后，应明确非经营性资产的所有人。如股份有限公司仍需要使用剥离后的非经营性资产，所有方应同使用方签订非经营性资产的使用协议，以防止非经营性资产剥而不离的问题。如股份有限公司的非经营性资产因特殊原因无法剥离，应在招股说明书“固定资产”一项中作出专门的披露。在非经
43、营性资产剥离的同时，对人员的划分也应作出明确的规定。新改制设立的公司，其离退休人员原则上不应进入股份有限公司，应按国家有关规定妥善处理，不应进入股份有限公司的离退休人员的养老、医疗及安置费用由原企业资产所折股权的股份持有单位承担。,规范运作,股票发行审核委员会审核工作指导意见要求关注：发起人股东大会、董事会、监事会独立履行职责的情况发行人内部控制制度的完整性、合理性及有效性发行人生产经营体系的完整性及资产、业务、人员、财务、机构的独立性实际控制人的财务状况、盈利能力及独立生存能力发行人与实际控制人及其所属企业之间的同业竞争情况及对发行人的生产经营的影响关联交易本身存在的合理性及关联交易定价政策
44、的公允性、关联交易披露的完整性关联交易金额占公司收入、成本及利润的比例,规范运作担保,2003年9月进一步规范上市公司与控股股东及其他关联方的资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保上市公司对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的50%。上市公司章程应当对对外担保的审批程序、被担保对象的资信标准做出规定。对外担保应当取得董事会全体成员2/3以上签署同意，或者经股东大会批准；不得直接或间接为资产负债率超过70%的被担保对象提供债务担保。上市公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当
45、具有实际承担能力。股份公司可为控股子公司担保，股东将所持国有股权质押要办理审批手续,规范运作资金占用,控股股东及其他关联方与上市公司发生的经营性资金往来中，应当严格限制占用上市公司资金。控股股东及其他关联方不得要求上市公司为其垫支工资、福利、保险、广告等期间费用，也不得互相代为承担成本和其他支出 上市公司不得以下列方式将资金直接或间接地提供给控股股东及其他关联方使用：有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他关联方使用通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款委托控股股东及其他关联方进行投资活动为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票代控股股东及其他关联方偿还债务中国证监会认
46、定的其他方式,规范运作,避免同业竞争减少、规范关联交易具有直接面向市场独立经营的能力，最近一年和最近一期，发行人与控股股东(或实际控制人)及其全资或控股企业，在产品(或服务)销售或原材料(或服务)采购方面的交易额，占发行人主营业务收入或外购原材料(或服务)金额的比例，均不超过30%。具有完整的业务体系，最近一年和最近一期，发行人委托控股股东(或实际控制人)及其全资或控股企业，进行产品(或服务)销售或原材料(或服务)采购的金额，占发行人主营业务收入或外购原材料(或服务)金额的比例，均不超过30%。具有开展生产经营所必备的资产，最近一年和最近一期，以承包、委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东
47、(或实际控制人)及其全资或控股企业的资产进行生产经营所产生的收入，均不超过其主营业务收入的30%。,规范运作公司分支机构,股份公司可设立分公司，分公司不具有法人资格。股份公司不得设立全资子公司。特殊行业的企业设立全资子公司的，应提交发审会讨论股份有限公司不得设立非公司的企业法人，也不得向非公司企业投资入股，但非公司企业改建为公司或者公司兼并非公司企业并按公司法将其规范为分公司或者子公司的除外,案例（规范运作）,上海对外投资金额较大、投资企业众多、业务多元化。截止2002年6月30日，公司及其下属控股子公司共有合并报表企业35家（其中一级合并报表公司12家），权益法核算投资公司27家，成本法核算
48、投资公司16家。公司业务涉及公交客运、出租客运、长途客运、货运物流、金融及实业投资、文化体育、教育、房地产等业务 结论：鉴于公司对外投资金额较大，且近三年对外投资较大，下属企业众多，业务多元化，我们认为，存在公司对外投资管理失控的风险和业务多元化的管理风险。,案例（规范运作）,新疆为上市证券公司，2000年与某资产管理公司进行资产置换，换入了12家上市公司股权，不符合“证券公司不得投资实业”的规定，公司承诺在3年内变现，公司控股参股的十余家实业投资承诺在一年内清理。该公司收购的两地三处房产手续在办理之中，发审委要求其取得房产证书后才发行（在第二次上会前已办好）公司为房地产公司，其开发项目的“五
49、证”中有部分证件的所有人为集团公司（01年后解决）。19992001年股份公司及其下属公司在没有房地产项目开发资质的条件下，使用集团的资质和名义进行开发。发行人由当地建设局出具意见不对发行人进行处罚。但由于使用同一资质进行项目报批造成集团与发行人间不可避免的关联交易和业务划分不清。集团承诺如有纠纷由其承担，律师说未发现因资质问题产生的纠纷,案例（独立性）,江苏93年成立，公司与大股东长期统一对外采购和销售，00年7月以前公司对外销售均以总厂名义开具发票，并由总厂代收货款后转入公司；公司00年以前所得税增值税均通过总厂进行汇总纳税。在银行借款方面，公司未办理贷款授信额度，而是由总厂向银行借款后，
50、转贷给公司，00年集团公司还曾向公司提供000万元短期融资。公司独立性较差律师认为虽然发行人在00年7月前存在一些不规范的现象，但在中介机构辅导下逐步改正了不规范做法。辅导期间，发行人就审计调整所增加的销售收入和利润清缴了税款，总厂作为民政福利企业，免缴企业所得税和增值税，其缴纳的税均系发行人缴纳。律师认为这些不规范的做法虽不符合税收征管法的规定，但尚未构成“重大违法行为”，也未受到处罚。不构成上市的实质障碍。会计师也发表了相应的意见至于00年集团向公司提供为期3个月的000万短期融资并按银行利率结算资金占用费，公司解释说，00年初公司生产规模扩大，原材料储备需求上升，而当时银行只统一向集团予
