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1、物权法新规则,华东政法大学 傅鼎生,物权法的调整对象,所有权；国家、集体、私人 所有权 等 土地承包经营权 物权 用益 建设用地使用权 关系 物权 宅基地使用权 地役权 等 物权法的 他物权调整对象 抵押权 担保 质权（动产质、物权 权利质）占有 留置权 关系,物权法的内容归属 利用 保护,物之归属,财产之归属，即确定财产的主人，物之名分，权利之主体。明确财产的归属，意在定分止争。“一兔走，百人逐之，非以兔可分以为百也，由名分之未定也，夫卖兔者满市，而盗不敢取，由名分已定也，故名分未定，尧、舜、禹、汤且皆如鹜焉而逐之，名分已定，贫盗不取。”（商鞅商君书）,物之利用,物之利用，即使物发挥效能（使
2、用或交换价值）。物之利用的手段，为物的支配。支配，即对特定物的占有、使用、收益与处分。物权人有权依法垄断、独占地支配特定的动产、不动产，在该财产上实现自己的意志。,物权保护,物权受法律保护。物权遭受侵害，权利人可通过公力得到救济。发生财产归属争议时，权利人可请求确认权利财产被他人不法取得时，权利人可请求返还原物对物的支配受到妨害时，权利人可请求排除妨害、消除危险财产遭到不法毁损时，权利人可请求恢复原状侵害物权使权利人蒙受损失的，权利人可请求赔偿损失,物权法基本原则,坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度原则（第3条）国家、集体、私人的物权平等保护原则（第4条）物权法定原则（第5
3、条）物权公示公信原则（第6条）物权取得和行使守法守德原则（第7条）,坚持基本经济制度,（一）定分止争，确认并保护公私财产（如，国家所有权、小区车库车位归属与利用、建筑物区分所有）（二）确定国家、集体财产的专属权（如，土地专属权）（三）针对加强国有资产管理问题，以及企业改制、合并分立、关联交易中损害国有财产的问题，作出专项规定（第57条）（四）农民集体对集体所有财产有支配权（第59条）（五）严格规范征收、征用集体或私人财产的行为（第28、42、43、44条）,物权平等保护,（一）国家、集体、私人财产平等保护1、市场经济是资源在市场中依据市场因素配置的经济，市场主体地位平等，市场主体的物权理所当然
4、地受平等保护（第3条第3款）2、民法调整平等主体间的财产关系和人身关系法律，人格平等，是民法的基本原则3、宪法的规定，旨在维护国家基本经济制度（二）物权内容平等、物权保护平等（第4条）,尽管个人A需要个人B的商品，但他并不是用暴力去占有这个商品，反过来也一样，相反地他们互相承认对方是所有者，是把自己的意志渗透到商品中去的人。因此，在这里第一次出现了人的法律因素以及其中包含的自由的因素。谁都不用暴力占有他人财产，每个人都是自愿地出让财产。马克思恩格斯全集,物权法定,概念：物权的种类、内容由法律规定，不得由当事人的意思自由决定。（第5条）理由：1、逻辑使然；2、确保物权的直接、永久、垄断的支配性，
5、建立物权体系；3、整理旧物权；4、便于公示，确保交易安全、迅捷。,物权法定,沿革：源于罗马法，为继受罗马法的大陆法系多数国家所采用。日本、韩国民法典有明文规定。瑞士、奥地利、德国民法虽无明文规定，但解释上均认有此原则。检讨：存在问题：立法滞后使社会变革后旧制度不能改变，新制度不能建立；法不周延使传统的习惯不能被包容。,物权法定,解决方案：（1）物权法定无视说；（2）习惯法包含说（日本民法第2条：关于法令未规定事项之习惯，与法律具有同一效力）；（3）习惯法有限承认说；（4）物权法定缓和说（扩大解释）。最佳因应之道：尽速立法。,物权公示,概念：物权公示原则是指物权变动必须以一定的公示方法表示其变动
6、，才能发生一定法律后果的原则。（第6条）方法：不动产物权变动公示，以登记的方法进行；动产物权变动公示，以交付的方法进行。,物权公示,登记、交付之效力：1、登记、交付生效要件主义（形式主义）（德国：存在尊重形式的传统；提高物权信用的特有经济背景）2、登记、交付对抗要件主义（意思主义）（法国：农业生产的经济因素、自由主义的思想因素、不愿露富的保守因素）,物权公信,概念：公信原则是指，依公示方法所表现的物权纵不存在或内容有异，但对于信赖此项公示方法所表示之物权，而为物权交易之人，法律仍承认其具有与真实物权存在之相同法律效果，以为保护之原则。理由：鼓励交易，助长流通，保障交易安全立法例：德国、瑞士等。
7、前提条件：完备的登记体系；事先预防措施；事后补救措施。,物权变动的概念,概念：物权的发生、变更、转让和消灭的总称。物权的发生：包括物权的取得和物权的设定。物权的变更：狭义的物权变更指物权客体和内容的变更，指在不影响物权归属的前提下变更物权的效力和范围等内容。客体变更：标的物量上的增减。如因附合而增加，因毁损而减少。内容变更：如用益物权期限的增减，抵押权次序的变化，地上权使用方式之变更。物权转让：权利归属的移转，主体的变动。物权的消灭，分绝对消灭和相对消灭。前者，因标的物灭失而消灭；后者，因权利移转或抛弃而消灭。,物权变动之立法主义（一）,1、意思主义；物权因法律行为而变动时，仅须当事人之意思表
8、示，不须以登记或交付为其成立和生效要件之主张。特点：（1）发生债权的意思表示，即发生物权变动的意思表示，两者合一；（2）使物权变动的法律行为，仅须当事人合意；（3）一个法律行为发生债权和物权的两种效力；（4）无无因性可言,物权变动之立法主义（二）,2、形式主义：物权因法律行为而变动的，须有物权变动之意思表示，并须履行登记或交付的法定形式之主张。特点：（1）发生债权的意思表示与发生物权的意思表示两者分离；（2）使物权变动的法律行为，除当事人之合意外，还须履行登记或交付程序；（3）一个法律行为不能同时产生两个（物权、债权）后果；（4）物权变动行为具有独立性、无因性。,物权变动之立法主义（三）,3、
9、折衷主义：物权因法律行为而变动时，除债权合意外，须践行登记和交付的法定形式的主张。特点（1）发生债权的意思表示与发生物权变动的意思表示结合。（2）一定的方式的公示是物权变动的成立和生效要件。（3）债权合意加登记或交付，无须另有物权变动的合意（）交易安全的保护，委诸于公示与公信原则,基于法律行为而变动（一）,一、不动产物权变动 要件：1、行为人有处分权；2、行为人有物权变动的意思表示；3、须经登记（法律另有规定除外）。（第9条）登记的概念：将不动产物权之变动事项依法完成登记，记入登记簿的行为。登记的效力：1、发生物权变动的效力；2、表彰物权已经变动及动后的状态（公示力）；3、赋予登记事项的公信力
10、。,登记公信力之意义,仅为保护因信赖登记而取得不动产权利之第三人而设。因而：1、在当事人之间不适用登记公信力。如登记错误，可以确认无效或撤销。2、只有第三人才能主张登记的绝对效力。主张此效力的应具备如下条件：A.第三人必须善意；B.须原有登记存在；C.无权处分人须不动产登记名义人；D.须因法律行为而取得物权，并办理登记。,基于法律行为而变动（二）,二、动产物权变动：交付，动产物权变动之事由。（第23条）交付可分现实交付和观念交付两种。现实交付，是指动产占有的现实依转。观念交付，包括简易交付、占有改定、指示交付三种。（第25、26、27条）,基于法律行为以外的原因而变动,事由：1、继承；2、强制
11、执行；3、征收；4、法院判决及仲裁机构裁决（形成之诉判决）；5、建造；6、因公权力而取得（没收等）；7、法律的直接规定（如留置权）。效力：1、未经登记，即生效力；2、非经登记，不得处分（以该财产为给付内容的债之关系仍可设定；该财产可以成为强制执行的对象和破产财产）。,所有权取得的特别规定,一、善意取得。要件：让与人为动产占有人或不动产登记名义人；让与人为无权处分人；受让人占有动产或登记过户；受让人善意、有偿取得财产。二、拾得遗失物、漂流物，发现埋藏物、隐藏物的后果。三、从物之取得。四、孳息之取得。,物权之保护,物权归属请求权（第33条）原物返还请求权（第34条）妨害排除请求权（第35条）危险消
12、除请求权（第35条）原状恢复请求权（第36条）损害赔偿请求权（第37条）,所有权的概念与种类,所有权是指对所有物永久、全面、整体支配的物权。（第39条）所有权的种类：国家所有权。国家财产由国务院代表国家行使所有权。（第45条）集体所有权。农民集体财产，属于成员集体，由集体成员支配。（第59条）城镇集体财产，归集体。（第61条）私人所有权。,所有权之权能,一、积极权能：占有（事实上的管领力）使用（利用物）收益（收取天然孳息与法定孳息）处分（事实上的处分与法律上的处分）二、消极权能：排除他人干涉,建筑物区分所有,概念：建筑物区分所有人对建筑物的专有部分的专有权、共有部分的共有权，以及因共同关系而形
13、成团体的团体成员权之总称。特征：1、主体身份的多重性；2、权利客体的多样性；3、权利内容的多样性；4、区分权利的不可分性；5、专有权的主导性。,专有部分所有权,构成要件：1、构造上的独立性（能在构造上明确区分为一个独立的部分）；2、使用上的独立性（能满足人们一般生活需要的独立机能）。范围：1、壁心说；2、空间说；3、最后粉刷表层说；4、壁心和最后粉刷表层说权利义务：所有权；义务：不改变结构、容忍维修公共设备设施、不影响他人生活（第71、77条）,共有部分的权利,客体：设施、设备、承重结构、门庭、楼道、电梯、道路、场地、管理用房等权利：占有、使用、收益、改良义务：维护、维修、保养（79、80、8
14、1）共有权不能与房屋所有权分离转让,社员权,形成业主团体，建全治理机构；（第75、76条）权利机构决议的效力，以及决议不当之救济；（第78条）业主大会、业主委员会的诉讼地位。（第83条）,共有,一、概念 数人对同一物享有一个所有权的形态。二、特征：1、所有权人为数人；2、所有权为一个；3、针对同一特定物享有所有权。,按份共有,一、概念 数人按照份额对其应有部分就同一物享有所有权的共有形态。二、特征：1、所有权有量的分割（应有部分抽象性；系量的分割而非质的分割；及于物之全部）；2、可以自由处分应有部分；3、按份额享有权利、承担义务；4、可请求分割共有物。,按份共有的内部关系,一、共有物全部的使用
15、收益，按份进行；二、共有权为其他共有人侵夺或否定，可通过诉讼救济；三、可以自由处分应有部分（共有份额），其他共有人在同等条件下有有限受让权；四、共有物的处分或重大修缮须占份额2/3以上的按份共有人同意；五、共有物的管理：保存行为任何人都可进行，有义务为保存；六、费用负担，按照份额。,按份共有的外部关系,一、对第三人的权利（第102条则规定连带之债）除返还原物以外，各共有人对于第三人，可就共有物的全部，行使所有人之物上请求权。二、对第三人的义务（第102条则规定连带之债）因共有物所生之对第三人债务，除当事人另有约定外，义务性质可分的（共有物保管费），按份承担责任；不可分的（共有物的交付），承担连
16、带责任。,共同共有,一、概念：共同共有是指依一定原因成立的共同关系之数人，基于共同关系而共享一物之所有权的共有形态。二、特征：1、建立在共同关系基础上；2、不得处分份额；3、须经全体同意才能对物进行使用收益（按份共有人按应有部分享有权利为当然，共同共有并非当然）、才能对共有物进行管理、对第三人行使权利；4、不得请求分割，但重大理由除外（第99条）。三、约定不明时共有的性质（103条）,用物权益,概念：权利人对他人之物所享有的以物的使用、收益为目的的物权。特征：1、是他物权；2、是限制物权；3、以物的使用、收益为内容（并非消耗或处分财产）；4、一般以占有他人之物为实施条件。范围：土地承包经营权、
17、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权准物权：权利人他人的不动产上勘探资源、开采资源、获取资源的权利。,土地承包经营权,设立：发包人与承包人订立土地承包经营权合同。权能：以在承包经营的土地上从事农业生产为目的，而享有其土地的占有、使用、收益的权利。期限：耕地30年、草地30-50年、林地30-70年（特殊林木经国家林业机关批准可以延长）。承包期届满权利人可以继续承包。流转：转包、互换、转让；流转未经登记，不得对抗善意第三人。,建设用地使用权中的若干问题,设定：出让与划拨（第137条）；经营性用地采取招标、拍卖等公开竞价方式出让。出让方式取得土地使用权的，应当订立出让合同，办理登记。该权利登记设立
18、。客体：国家所有建设用地；地表、地上、地下可分别设立建设用地使用权。权能：以建造建筑物、构筑物及其附属设施为目的，而享有对国家所有土地的占有、使用、收益的权利。使用权的处分：形式（转让、出资、赠与、抵押）；要件（协议+登记）；衍生效力（房地相连，第146-147条）住宅建设用地使用权期满后果：自动续期。,宅基地使用权,一般规则：依据土地管理法的规定。转让与消灭：已经登记的宅基地使用权转让或消灭的，应当及时办理变更登记或者注销登记。宅基地消灭的后果：重新分配宅基地,地役权的概念,概念：为使不动产利用之便宜或提高不动产的效率，而利用他人不动产的权利。他人的不动产，为供役地；自己的不动产为需役地。种
19、类：田野（排水、通行）与街市（眺望、采光、禁烟、禁音）；积极（需役地人可在供役地上行为，如通行等）与消极（供役地人不得在供役地上为行为，如眺望等）；,地役权的特征,特征：1、从属性（1）不得与需役地或需役地使用权分离而转让，第164条；（2）不得与需役地分离而成为其他物权，如抵押权，的标的，第165条）2、不可分性（1）发生之不可分性：需役地（或供役）地为共有的，各共有人无从仅为（或就）自己应有部分，取得（或为他人设定）地役权；（2）消灭的不可分性：需役地（或供役）地为共有的，各共有人无从按其应有部分，使已经存在的地役权消灭（或去地役权的负担）；（3）享有或负担的不可分：需役地（或供役地）经分
20、割的，地役权为各部分之利益（或负担）仍存续，第166-167条。,地役权的设立与消灭,订立地役权合同。未经登记，不得对抗善意第三人（第158条）。已经登记的，地役权的变更、转让、消灭应当登记（第169条）。合同当事人：土地所有人与土地所有人；土地所有人与土地使用人；土地使用人与土地所有人；土地使用人与土地使用人（土地使用人为用益物权人，是否包括土地承租人，有争议）地役权的法定取得：第162条；设立限制：第160-161条，第163条地役权的消灭：1、期限届满；2、约定；3、解除合同（第168条）；4、混同等。,物权法担保物权之规定与现行担保制度的区别,实现担保物权的事由，以及担保物权实现方式之
21、不同,物权法第170、179、208条规定实现担保物权的事由除债务人不履行到期债务外，还包括当事人约定的其他事由，而担保法第33、63、82条仅规定一种情形。物权法第195、220、237条规定实现担保物权的方式约定不成时，权利人可以请求人民法院变卖或拍卖担保物，而担保法第53条规定约定不成“向人民法院起诉”。,保证人与物上保证人地位相同，且非连带责任,担保法第28条规定，物保先于人保；担保法司法解释第38条、物权法地176条改变了这一规定。担保法司法解释第38条规定，保证人与物上保证人承担连带责任；物权法地176条则规定不同（如同不真正连带）。,担保物范围、房地抵押、流质禁止、担保物权设立方
22、面区别,物权法第180、181、223条规定，使担保物范围比担保法第34条、第75条的规定更大。物权法第182、183条规定了房地相连的规则。物权法第186、211条关于禁止流质的规定比担保法第40条、第66条的规定更完善。物权法第187、210、212条的规定，改变了抵押权、质权设定条件与时间，并使合同生效与担保物权的设立分离，有别于担保法第41、64条及担保法司法解释第56条规定。,登记效力、担保物处分、物权竞合、抵押期间、最高额抵押有异,与担保法第41、42条比较，物权法第188、189条的规定扩大了担保物权登记对抗主义的适用范围物权法第191条规定与担保法第49条和担保法司法解释第67
23、条不同，改变了担保物之处分权限物权法第199、239条规定了担保物权的顺序物权法第202条抵押权的存续期间被改变第204、205、206条改变了最高额抵押制度,动产质物保全、权利质、留置权发生条件有变,物权法第216条，使质物保全制度发生变化物权法第224条完善了权利质物权法第231条，改变了留置权发生条件的规定，增加了商事留置权,与现行担保制度的区别,1、第170、179、195、208、220、237条，实现担保物权的事由，以及担保物权实现方式发生了变化；2、第176、218条，人保与物保之关系发生变化；3、第180、181、223条，扩大了担保物的范围；4、第182、183条，确定房地相连的规则；5、第186、211条，禁止流质制度更完善；6、第187、210、212条，改变了抵押权、质权设定条件与时间，并使合同生效与担保物权的设立分离；7、第188、189条，扩大了物权登记对抗主义的适用范围；8、第191条改变了担保物之处分权限；9、第199、239条，规定了担保物权的顺序；10、第202条，抵押权的存续期间变了；11、第204、205、206条，改变了最高额抵押制度；12、第216条，质物保全制度变化；13、第217条，似乎规定了责任转质；14、完善了权利质；15、第321条，改变了留置权发生条件的规定，增加了商事留置权。,
